A reafectação de capital é uma das questões mais importantes para os investidores EB-5 atualmente. Isto afeta tanto os investidores atuais, especialmente aqueles que estão a enfrentar atrasos nos vistos EB-5, como os potenciais investidores, que, além de avaliarem os méritos e a adequação de um investimento EB-5, têm agora de considerar o potencial reinvestimento do seu capital após o reembolso do investimento EB-5 inicial. Este artigo fornece informações úteis sobre a política atual do USCIS em matéria de reafectação e discute como a CanAm Enterprises («CanAm»), uma das principais operadoras do programa EB-5, estabeleceu uma abordagem transparente e centrada no investidor, que dá prioridade às necessidades e objetivos específicos dos seus investidores, tanto em termos de imigração como financeiros.
A reafectação em poucas palavras
A reafectação implica o reinvestimento da totalidade ou de uma parte do capital após o reembolso ou a alienação do investimento EB-5 original feito através de uma nova empresa comercial qualificada («NCE»), normalmente estruturada como uma sociedade em comandita simples. A exigência de que os investidores imigrantes mantenham o seu investimento de capital «em risco» durante os dois anos de residência permanente legal condicional (LPR) sempre foi um requisito essencial do Programa EB-5. O conceito de reafectação foi agora incorporado no Manual de Políticas do USCIS para abranger os investidores imigrantes que não tenham concluído o seu período de residência condicional de dois anos antes do reembolso do investimento EB-5 original.
Vídeo explicativo sobre a reafectação do programa EB-5
Por que é que é preciso reafetar o capital do programa EB-5?
A Lei da Imigração e Nacionalidade estabelece um limite anual de 10 000 para o número de vistos EB-5 que podem ser emitidos. É importante notar que este número inclui tanto o investidor principal e o seu cônjuge, como os filhos solteiros com menos de 21 anos. Assim, se cada pedido de visto EB-5 incluir três membros da família, os 10 000 vistos EB-5 seriam esgotados por cerca de 3 300 pedidos de visto EB-5 por ano. Para além do limite anual global de 10 000 vistos EB-5, existe também um limite máximo por país de 7%, ou seja, 700 vistos EB-5. Quando parecer que o limite de 10 000 vistos EB-5 vai ser atingido num determinado ano fiscal e que um país vai esgotar a sua quota individual de 700 vistos EB-5, o Departamento de Estado dos EUA vai impor uma data-limite para a emissão de vistos EB-5 a imigrantes desse país. A isto chama-se retrogressão.
Historicamente, a esmagadora maioria dos 10 000 vistos EB-5 anuais (provavelmente mais de 90%) era atribuída a imigrantes da China continental, apesar do limite de 7% por país. Isto foi possível porque a procura global por vistos EB-5 fora da China era relativamente reduzida, pelo que quaisquer vistos «não utilizados» ou «sobrantes» de outros países eram atribuídos a imigrantes chineses. À medida que a popularidade do Programa EB-5 disparou na China nos últimos cinco anos e também cresceu significativamente noutros países, como o Vietname, Coreia e Índia, a procura global por vistos EB-5 ultrapassou largamente o limite anual de 10 000, o que levou ao anúncio de retrocesso para a China continental a partir de maio de 2015 e para o Vietname em maio de 2018.
Quando não havia atrasos nos vistos EB-5 e os prazos de decisão dos pedidos I-829 eram relativamente curtos, era razoável esperar que o capital do EB-5 ainda estivesse a ser utilizado pela empresa criadora de emprego («JCE») na altura em que um investidor EB-5 completasse o seu período de residência condicional de dois anos e/ou recebesse a aprovação da petição I-829.
No entanto, como os prazos de análise dos pedidos I-526 aumentaram (agora são de 21 a 27 meses) e com o retrocesso a causar atrasos nos vistos EB-5 em mercados importantes como a China e o Vietname — e que se prevê que aconteça noutros países no próximo ano —, os investimentos EB-5 iniciais serão reembolsados antes de alguns investidores imigrantes terem concluído ou sequer iniciado os seus períodos de residência condicional. Esses investidores imigrantes, de acordo com o Manual de Políticas do USCIS, têm de continuar a manter o seu capital «em risco», fazendo com que a NCE reinvista o capital do investidor noutro investimento que cumpra determinados critérios descritos abaixo.
Visão geral das diretrizes da USCIS sobre a reafectação no âmbito do programa EB-5
Em junho de 2017, o USCIS atualizou o Manual de Políticas para esclarecer que, mesmo depois de terem sido criados os postos de trabalho exigidos pelo investimento EB-5 original, o investidor tem de manter o investimento durante todo o período em que for residente permanente condicional. Neste sentido, a reafectação, ou «nova afectação» noutro investimento, como é referida no Manual de Políticas, pode ser utilizada para cumprir o requisito de capital em risco. O Manual de Políticas refere ainda que qualquer reafectação de capital após o cumprimento do requisito de criação de postos de trabalho deve incluir os seguintes três componentes de «risco»:
- O investidor imigrante tem de ter investido o montante exigido de capital de risco com o objetivo de gerar um retorno sobre esse capital;
- Tem de haver um risco de perda e uma possibilidade de ganho; e
- A atividade empresarial tem mesmo de ser exercida
É claro que vários investimentos podem cumprir estes três requisitos de «risco». O Manual de Políticas dá apenas dois exemplos — nomeadamente, uma reafectação a outro projeto de construção ou a uma nova emissão de obrigações municipais, como para despesas de infraestruturas — mas o USCIS ainda não deu orientações adicionais nem esclarecimentos sobre os seus requisitos de reafectação. Embora a comunidade de partes interessadas no programa EB-5 esteja atualmente a defender que o USCIS confirme que o âmbito dos veículos de reafectação permitidos (por exemplo, para incluir quaisquer investimentos em títulos negociáveis) é mais amplo do que estes dois exemplos, o USCIS ainda não o fez.
Que opções de reorientação estão atualmente disponíveis no mercado do EB-5?
Com esta falta de esclarecimento, não é de admirar que a maioria das plataformas atuais de reafectação de fundos do programa EB-5 sigam os dois exemplos explicitamente mencionados no Manual de Políticas do USCIS – nomeadamente, investimentos em ativos imobiliários e/ou investimentos em obrigações municipais.
A reafectação de capital a ativos imobiliários pode assumir várias formas – por exemplo, como empréstimos-ponte de curto prazo; como acordos de dívida de longo prazo; ou como investimentos em capital próprio. Como cada uma destas opções implica períodos de imobilização de capital, os investidores devem ter em conta a duração dos respetivos períodos de reafectação ao avaliarem um determinado reinvestimento imobiliário. Os investimentos imobiliários também podem oferecer rendimentos mais elevados (o que alguns investidores podem preferir), mas também podem acarretar um risco igual, se não superior, ao do investimento EB-5 original. Por isso, é importante que os investidores EB-5 avaliem cuidadosamente e façam uma due diligence a qualquer veículo de reafectação imobiliário, para compreenderem os seus termos e avaliarem a sua viabilidade financeira. Pode ser lucrativo para os operadores de centros regionais EB-5 reafetar o capital dos investidores a outro projeto EB-5 por um período de 5 a 7 anos, em detrimento dos interesses dos investidores; no entanto, esta prática é não exigida pelas diretrizes do USCIS.
As obrigações municipais são outro exemplo de um instrumento de reafectação permitido, de acordo com as diretrizes da USCIS. As obrigações municipais são emitidas por autarquias, territórios ou pelas suas agências. São geralmente utilizadas para financiar projetos públicos, incluindo escolas, aeroportos, estradas, serviços públicos e outras obras relacionadas com infraestruturas. Embora os títulos municipais possam oferecer rendimentos mais baixos em comparação com um investimento imobiliário tradicional, tendem, no entanto, a implicar menos risco económico e são normalmente mais líquidos. Os títulos municipais são, por isso, uma das opções adequadas para investidores que procuram preservar o capital e receber os reembolsos pouco tempo depois de cumprirem os requisitos do Programa EB-5.
Também é importante notar que, como muitas NCEs foram criadas antes da publicação das orientações do USCIS sobre a reafectação em junho de 2017, é muito provável que qualquer reafectação prevista nos documentos organizacionais dos NCEs não esteja descrita com a especificidade necessária e/ou não reflita totalmente as orientações e exemplos específicos do Manual de Políticas. Por isso, é muito provável que os NCEs tenham de descrever adequadamente os investimentos de reafectação e solicitar a aprovação dos investidores para poderem reafectar o capital reembolsado. Nestes casos, os investidores EB-5 devem sempre comparar as vantagens e desvantagens de qualquer veículo de reinvestimento proposto para avaliar se este se adequa aos seus objetivos específicos de imigração e financeiros, e os centros regionais devem estar preparados para explicar e documentar exaustivamente cada reinvestimento proposto. A principal prioridade, tanto para os investidores como para os centros regionais, deve ser sempre garantir os benefícios de imigração e preservar o capital reinvestido, de acordo com os requisitos do Programa EB-5.
A abordagem da CanAm à reestruturação, centrada nos investidores
A filosofia da CanAm, ao longo dos seus quase 30 anos de atividade, manteve-se sempre a mesma: garantir que os investidores alcancem os seus objetivos de imigração e preservem os seus investimentos de capital. É essa mesma mentalidade de «o investidor em primeiro lugar» que tem guiado a abordagem da CanAm no desenvolvimento das suas estratégias de reafectação. A CanAm tem trabalhado em estreita colaboração com advogados especializados em imigração e consultores de investimento experientes para identificar e estruturar uma plataforma de reallocação conservadora, que oferece diferentes opções de investimento destinadas a satisfazer as necessidades específicas dos seus investidores, mas que continuam a cumprir os requisitos do USCIS.
A CanAm entende que a flexibilidade é importante para os teus investidores e as suas famílias, pois cada um tem preferências diferentes em termos de imigração e investimento, bem como uma tolerância ao risco própria. Por isso, reconhecendo que alguns investidores podem simplesmente não querer prosseguir com a reafectação após a alienação do investimento EB-5 original, a CanAm oferece a esses investidores a oportunidade de se retirarem e receberem o reembolso do capital. Em alternativa, para os investidores que optam pela reallocação e para quem a liquidez é o critério mais importante, a plataforma de reallocação da CanAm oferece obrigações municipais de nova emissão que refletem as principais características do investimento EB-5 original. Por fim, para os investidores que optam pela reallocação e preferem rendimentos mais elevados, a plataforma de reallocação da CanAm oferece a oportunidade de investir em empréstimos mezaninos com estrutura conservadora a promotores imobiliários qualificados ou em ofertas de investimento imobiliário em ações preferenciais de prazo mais longo, dependendo do período de reallocação de cada investidor. Em linha com a filosofia empresarial da CanAm na seleção de projetos EB-5, a empresa irá procurar investimentos com uma estrutura conservadora que protejam da melhor forma o capital dos seus investidores. Em nenhuma circunstância irá oferecer projetos EB-5 como investimentos de reafectação aos seus investidores.
«No que diz respeito à CanAm, os nossos investidores já criaram os postos de trabalho exigidos no seu investimento EB-5 inicial. O USCIS não exige que o capital deles seja reafectado a outro projeto EB-5. A CanAm procura apresentar projetos de investimento a preços de mercado aos nossos investidores que precisam de reafetar o capital, oportunidades que ofereçam retornos de qualidade, mas com muito menos risco do que o seu investimento EB-5 inicial e que continuem a cumprir os requisitos do USCIS para a reafetação, para que as suas petições I-829 fiquem protegidas. «Não temos qualquer interesse em imobilizar o capital EB-5 por períodos desnecessariamente longos só para ganhar comissões», disse Tom Rosenfeld, presidente e diretor executivo da CanAm Enterprises.
«A abordagem da CanAm em relação à reestruturação é ponderada e cautelosa. O cumprimento das normas e a preservação do capital dos investidores são as principais preocupações», afirmou Carolyn Lee, fundadora da Carolyn Lee PLLC.
A CanAm também tem flexibilidade para oferecer outros investimentos de reafectação assim que o USCIS fornecer mais orientações sobre o que é permitido para cumprir os requisitos de reafectação. A CanAm vai continuar a acompanhar de perto todas as alterações e atualizações legislativas e políticas, que vão orientar as nossas estratégias de reafectação no futuro. Seja como for, a CanAm vai oferecer aos teus investidores as opções de investimento de reafectação mais adequadas e seguras.
