A reafectação do capital do programa EB-5 é uma das questões mais importantes para os investidores atualmente. Isto afeta tanto os investidores atuais, especialmente aqueles que estão a enfrentar atrasos na concessão dos vistos EB-5, como os potenciais investidores, que, além de avaliarem os méritos e a adequação de um investimento EB-5, têm agora de considerar o potencial reinvestimento do seu capital após o reembolso do investimento EB-5 inicial. Este artigo tem como objetivo fornecer informações básicas sobre a política do USCIS relativa à reafectação de capital do programa EB-5 e as implicações para os investidores.
Definição de «Período de Sustentação»
O Programa EB-5 exige que os investidores continuem a manter o seu investimento de capital em risco (o «Requisito de Capital em Risco») na nova empresa comercial («NCE») durante os dois anos de residência permanente legal condicional («LPR»), para poderem obter o estatuto de LPR não condicional. Historicamente, a CanAm adotava a abordagem mais conservadora e só efetuava reembolsos de capital aos investidores depois de estes terem recebido a aprovação das petições I-829. Se houvesse um pequeno número de investidores que se tornasse elegível após qualquer reembolso desse tipo, a CanAm mantinha os fundos desses investidores num investimento temporário e fazia o reembolso assim que as suas petições I-829 fossem aprovadas.
Em junho de 2017, o USCIS atualizou o seu Manual de Políticas para esclarecer que o requisito de capital em risco se aplica apenas ao período inicial de dois anos de residência condicional do investidor, a que o USCIS chama de «período de manutenção», e que «o investidor não precisa de manter o seu investimento para além do período de manutenção».De acordo com as orientações do USCIS, a CanAm passa agora a efetuar reembolsos aos investidores após o termo dos respetivos períodos de manutenção, mesmo que os seus pedidos I-829 estejam ainda pendentes de decisão.
Como os prazos de análise dos pedidos I-526 aumentaram drasticamente (agora variam entre 29 e 50 meses) e, com os atrasos nos vistos EB-5 em mercados importantes como a China, Vietname e Índia, e com previsões de que o mesmo aconteça noutros países no próximo ano, um número significativo de investidores não vai conseguir completar os respetivos períodos de manutenção até que o investimento EB-5 original seja reembolsado à NCE. Por isso, esses investidores vão ter de continuar a cumprir o requisito de capital em risco durante algum tempo após o reembolso do investimento EB-5 inicial.
Política do USCIS sobre a reafectação no âmbito do programa EB-5?
A reafectação de capital do programa EB-5 implica o reinvestimento, por parte da NCE, da totalidade ou de uma parte do capital do investidor após o reembolso ou a alienação do investimento EB-5 original. Basicamente, é uma forma de os investidores cumprirem o requisito de capital em risco através do reinvestimento do capital reembolsado pela NCE, de acordo com certos critérios descritos abaixo.
O Manual de Políticas do USCIS indica que a reafectação, ou «nova afectação» noutro investimento, como é designada no Manual de Políticas, tem de se enquadrar no âmbito da atividade em curso da NCE e tem de ocorrer num prazo comercialmente razoável. O Manual de Políticas refere ainda que qualquer reafectação de capital após o cumprimento do requisito de criação de postos de trabalho tem de incluir os seguintes três componentes «de risco»:
• O investidor imigrante tem de ter investido o montante exigido de capital em risco com o objetivo de gerar um retorno sobre esse capital;
• Tem de haver um risco de perda e uma possibilidade de ganho; e
• A atividade empresarial tem de ser efetivamente exercida
Embora seja provável que vários investimentos cumpram estes três requisitos de «risco», não é claro o que o USCIS consideraria em conformidade com o «âmbito» da atividade corrente da NCE. O Manual de Políticas dá apenas dois exemplos – nomeadamente, (i) quando o investimento inicial estava relacionado com a construção, nesse caso uma reafectação para outro projeto de construção estaria em conformidade, e (ii) a emissão de novas obrigações municipais, como para despesas de infraestruturas. Embora a comunidade de partes interessadas no programa EB-5 esteja atualmente a defender que o USCIS confirme que o âmbito dos veículos de reafectação permitidos (por exemplo, para incluir quaisquer investimentos em títulos negociáveis) é mais amplo do que estes dois exemplos, o USCIS ainda não o fez. É claro, no entanto, que, embora o USCIS mantenha a sua posição de que os fundos têm de estar «em risco» durante todo o período de manutenção do investidor, a NCE não pode simplesmente investir os fundos numa conta que rende juros (ou seja, uma conta do mercado monetário) ou em opções financeiras semelhantes após o reembolso do investimento EB-5 original à NCE.
Até que o USCIS dê orientações adicionais sobre o assunto, as NCE que estejam a pensar em investimentos de reafectação devem avaliar se esses investimentos se enquadram no «âmbito das [suas] atividades comerciais correntes», analisando o objetivo declarado da NCE e todo o leque de atividades que esta é obrigada e/ou autorizada a realizar. Por exemplo, se os documentos constitutivos de uma NCE a autorizarem a exercer uma vasta gama de atividades, como a aquisição de títulos, participações, empréstimos, notas promissórias, obrigações, etc., então a NCE poderá escolher entre uma gama bastante ampla de opções de investimento de reafectação. Por outro lado, se os documentos constitutivos da NCE previrem um âmbito mais restrito, como investir exclusivamente em projetos imobiliários, então a gama de possíveis investimentos de reafectação poderá ser mais limitada.
Implicações para os investidores do programa EB-5
As declarações da USCIS sobre a reafectação são especialmente importantes para os investidores que estão sujeitos a atrasos no processamento dos vistos EB-5 – atualmente, investidores da China continental, do Vietname e da Índia. Esses atrasos, que já se arrastam há muitos anos, acabam por adiar inevitavelmente o momento em que os investidores podem entrar nos Estados Unidos e dar início ao seu período de 2 anos como residentes permanentes condicionais (LPR). Em projetos em que o investimento EB-5 inicial é de 5 anos (como na maioria dos projetos da CanAm), há uma grande probabilidade de que o investimento vença e seja reembolsado muitos anos antes de os investidores em lista de espera terem começado o seu período de residência condicional ou concluído totalmente o seu período de manutenção. Nesses casos, quaisquer fundos reembolsados terão de ser reinvestidos para garantir que permanecem devidamente «em risco» durante todo o período de manutenção dos investidores afetados, de acordo com a política do USCIS.
A principal prioridade, tanto para os investidores como para os centros regionais, deve ser sempre garantir os benefícios de imigração e preservar o capital reafectado, de acordo com os requisitos do Programa EB-5. Por isso, uma mentalidade que coloque o «investidor em primeiro lugar» deve orientar qualquer abordagem ao desenvolvimento de estratégias e plataformas de reafectação.
