La reasignación del capital del programa EB-5 es uno de los temas más importantes que preocupan a los inversores hoy en día. Afecta tanto a los inversores actuales, sobre todo a los que se ven afectados por los retrasos en la tramitación de los visados EB-5, como a los futuros inversores, que, además de valorar las ventajas y la idoneidad de una inversión EB-5, ahora deben tener en cuenta la posible reinversión de su capital tras el reembolso de la inversión EB-5 original. Este artículo pretende ofrecer información de fondo sobre la política del USCIS respecto a la reasignación de capital del programa EB-5 y las implicaciones que esto tiene para los inversores.
Definición de «período de mantenimiento»
El programa EB-5 exige que los inversores mantengan su inversión de capital en riesgo (el «requisito de capital en riesgo») en la nueva empresa comercial («NCE») durante los dos años de residencia permanente legal condicional («LPR») para poder obtener la residencia permanente legal no condicional. Tradicionalmente, CanAm ha adoptado el enfoque más conservador y solo realizaba reembolsos de capital a los inversores una vez que estos hubieran recibido la aprobación de sus solicitudes I-829. Si había un pequeño número de inversores que cumplieran los requisitos tras dicho reembolso, CanAm retenía los fondos de esos inversores en una inversión temporal y les reembolsaba el dinero una vez que se aprobaran sus solicitudes I-829.
En junio de 2017, el USCIS actualizó su Manual de Políticas para aclarar que el requisito de capital en riesgo solo se aplica al periodo inicial de dos años de residencia condicional del inversor, lo que el USCIS denomina «periodo de mantenimiento», y que «el inversor no tiene que mantener su inversión más allá de ese periodo de mantenimiento».De acuerdo con las directrices de USCIS, CanAm ahora realiza los reembolsos a los inversores al vencimiento de sus respectivos periodos de mantenimiento, incluso si sus solicitudes I-829 están pendientes de resolución.
Dado que los plazos de tramitación de las solicitudes I-526 se han alargado muchísimo (ahora oscilan entre 29 y 50 meses) y, con los retrasos en la tramitación de los visados EB-5 en mercados importantes como China, Vietnam y la India, y se prevé que lo mismo ocurra en otros países el año que viene, un número considerable de inversores no podrá completar sus respectivos periodos de mantenimiento para cuando se devuelva la inversión EB-5 original a la NCE. Por lo tanto, estos inversores tendrán que seguir cumpliendo el requisito de capital en riesgo durante un tiempo después de que se haya devuelto la inversión EB-5 original.
¿Cuál es la política de USCIS sobre la reasignación de fondos del programa EB-5?
La reasignación de capital del programa EB-5 consiste en que la NCE vuelva a invertir todo o parte del capital de los inversores tras el reembolso o la enajenación de la inversión EB-5 original. Básicamente, es una forma de que los inversores cumplan el requisito de capital en riesgo mediante la reinversión del capital reembolsado por parte de la NCE, de acuerdo con ciertos criterios que se describen a continuación.
El Manual de Políticas del USCIS indica que la reasignación, o «nueva inversión» —como se denomina en el Manual—, debe estar dentro del ámbito de la actividad comercial en curso de la NCE y debe realizarse en un plazo comercialmente razonable. El Manual de Políticas añade que cualquier reasignación de capital tras cumplir el requisito de creación de empleo debe incluir los siguientes tres componentes «de riesgo»:
• El inversor inmigrante debe haber invertido la cantidad de capital requerida con el objetivo de obtener una rentabilidad sobre el capital invertido;
• Tiene que haber riesgo de pérdida y posibilidad de ganancia; y
• La actividad empresarial debe llevarse a cabo de verdad
Aunque es probable que varias inversiones cumplan estos tres requisitos de «riesgo», no está claro qué consideraría el USCIS que se ajusta al «ámbito» de la actividad comercial habitual de la NCE. El Manual de Políticas solo ofrece dos ejemplos: (i) si la inversión inicial estaba relacionada con la construcción, entonces una reasignación a otro proyecto de construcción cumpliría los requisitos, y (ii) la emisión de nuevos bonos municipales, por ejemplo, para gasto en infraestructuras. Aunque la comunidad de interesados en el programa EB-5 está presionando ahora mismo para que el USCIS confirme que el alcance de los vehículos de reasignación permitidos (por ejemplo, para incluir cualquier inversión en valores negociables) es más amplio que estos dos ejemplos, el USCIS aún no lo ha hecho. Sin embargo, está claro que, aunque el USCIS mantiene su postura de que los fondos deben estar «en riesgo» durante todo el periodo de mantenimiento del inversor, la NCE no puede limitarse a invertir los fondos en una cuenta que devengue intereses (por ejemplo, una cuenta del mercado monetario) o en opciones financieras similares tras el reembolso de la inversión EB-5 original a la NCE.
Hasta que el USCIS ofrezca más orientación sobre este tema, las NCE que estén pensando en inversiones de reasignación deberían valorar si esas inversiones entran dentro del «ámbito de [su] actividad comercial habitual», analizando el objetivo declarado de la NCE y todo el abanico de actividades que está obligada y/o autorizada a llevar a cabo. Por ejemplo, si los documentos constitutivos de una NCE te autorizan a realizar una amplia gama de actividades, como adquirir valores, participaciones en el capital social, préstamos, pagarés, bonos, etc., entonces la NCE podría elegir entre una gama bastante amplia de opciones de inversión de reasignación. Por el contrario, si los documentos constitutivos de la NCE establecen un enfoque más limitado, como invertir exclusivamente en proyectos inmobiliarios, entonces la gama de posibles inversiones de reasignación puede ser más restringida.
Repercusiones para los inversores del programa EB-5
Las declaraciones de la USCIS sobre la reasignación son especialmente importantes para los inversores que se ven afectados por la lista de espera de los visados EB-5; ahora mismo, son los inversores de China continental, Vietnam y la India. Estas listas de espera, que se prolongan durante muchos años, retrasan inevitablemente el momento en que los inversores pueden entrar en Estados Unidos y empezar su periodo de residencia permanente condicional de dos años. En los proyectos en los que la inversión EB-5 original es de cinco años (como en la mayoría de los proyectos de CanAm), hay muchas posibilidades de que la inversión venza y se devuelva muchos años antes de que los inversores afectados por el retraso hayan comenzado su periodo de residencia condicional o hayan completado por completo su periodo de mantenimiento. En estos casos, cualquier fondo reembolsado tendrá que volver a invertirse para garantizar que se mantenga adecuadamente «en riesgo» durante todo el periodo de mantenimiento de los inversores afectados, de acuerdo con la política del USCIS.
La prioridad principal, tanto para los inversores como para los centros regionales, siempre debería ser garantizar los beneficios de inmigración y preservar el capital reasignado, de acuerdo con los requisitos del Programa EB-5. Por eso, cualquier enfoque para desarrollar estrategias y plataformas de reasignación debería guiarse por una mentalidad que anteponga al inversor.
