Việc tiếp thị các dịch vụ chứng khoán tư nhân tại Hoa Kỳ—đặc biệt là các dịch vụ thuộc Chương trình Nhà đầu tư Định cư EB-5 —đòi hỏi phải cân nhắc kỹ lưỡng các yếu tố pháp lý, quy định và thực tiễn phức tạp. Mặc dù hoạt động tiếp thị EB-5 trước đây tập trung vào thị trường nước ngoài theo Quy định S, nhưng RIA đã chuyển một phần đáng kể hoạt động tiếp cận nhà đầu tư sang Hoa Kỳ, đòi hỏi phải tuân thủ Quy định D. Phần này trình bày khuôn khổ pháp lý, các rủi ro phổ biến và các thông lệ tốt nhất cho hoạt động tiếp thị EB-5 tại Hoa Kỳ.
Bối cảnh chương trình EB-5
Kể từ khi Chương trình EB-5 được triển khai vào những năm 1990, hầu hết các hoạt động gây quỹ EB-5 đều diễn ra bên ngoài Hoa Kỳ theo Quy định S, một miễn trừ về chứng khoán theo một số cách mang lại sự linh hoạt hơn so với Quy định D. Theo Quy định S, các nhà đầu tư không cần phải được công nhận, các công ty và cá nhân chưa đăng ký bên ngoài Hoa Kỳ có thể quảng bá dịch vụ cho các nhà đầu tư tiềm năng và được trả tiền khi thành công, cùng với các lợi thế quảng cáo khác.
Tuy nhiên, cùng với sự linh hoạt này, việc chào mời ở nước ngoài thường dẫn đến nhiều hành vi lạm dụng của những người quảng bá chưa đăng ký, bao gồm:
- Những thông tin sai lệch do truyền đạt thông tin thường không nhất quán với các tài liệu chào hàng;
- Những lời hứa sai sự thật hoặc che đậy về việc đảm bảo thẻ xanh hoặc hoàn trả;
- Thiếu minh bạch với các nhà đầu tư về rủi ro đầu tư, xung đột lợi ích, bồi thường cho người quảng bá và các thông tin quan trọng khác; và
- Các nhà đầu tư đăng ký có thể không đủ điều kiện để đầu tư và có thể bị hạn chế thanh khoản sau khi đầu tư tiền vào một khoản đầu tư không thanh khoản và có rủi ro trong nhiều năm.
Những hành vi lạm dụng như vậy—trình bày sai sự thật, phí ẩn và nhà đầu tư không đủ tiêu chuẩn—thường bắt nguồn từ việc giám sát hạn chế của đơn vị phát hành và thiếu hiểu biết về các quy tắc quảng cáo của Hoa Kỳ.
Sự thay đổi trong tiếp thị nhà đầu tư
Kể từ khi Đạo luật Đầu tư Định cư (RIA) được ban hành vào năm 2022, thị trường EB-5 đã trải qua một sự chuyển đổi đáng kể. Một phân tích ngành gần đây đối với hơn 2.150 nhà đầu tư EB-5 đã đăng ký cho thấy 41% đã cư trú tại Hoa Kỳ theo thị thực không định cư hiện tại. Phân tích chi tiết hơn theo quốc gia xuất xứ cho thấy 25% nhà đầu tư gốc Hoa và 82% nhà đầu tư gốc Ấn Độ được ghi nhận đang ở Hoa Kỳ [1]. Kinh nghiệm của InvestAmerica với các nhà đầu tư mà chúng tôi đã làm việc cùng sau RIA cho thấy xu hướng này đang tiếp tục tăng, với tỷ lệ nhà đầu tư đã cư trú tại Hoa Kỳ tiếp tục tăng.
Sự thay đổi này ngày càng đặt hoạt động tiếp thị EB-5 theo các yêu cầu của Quy định D cũng như các tiêu chuẩn truyền thông của FINRA, làm tăng nghĩa vụ tuân thủ đối với các bên phát hành, bên quảng bá và những bên khác liên quan đến việc chào mời chào bán EB-5.
Rủi ro quảng cáo chính
Khi xây dựng chiến lược tiếp thị EB-5 tại Hoa Kỳ, các bên liên quan phải cân bằng nhiều yếu tố, bao gồm nhưng không giới hạn ở:
- Quy định quảng cáo chứng khoán của Hoa Kỳ;
- Những thông tin nào có thể được chia sẻ và ở định dạng nào;
- Vị trí của nhà đầu tư tại thời điểm chào mời;
- Tình trạng đăng ký của nhà phát triển với tư cách là nhà môi giới-đại lý; và
- Các cân nhắc về việc chăm sóc và tiết lộ thông tin cho nhà đầu tư theo Quy tắc vì lợi ích tốt nhất của SEC
(Reg BI).
Theo Quy định D, 506(b) chỉ cho phép tiếp cận riêng tư với các nhà đầu tư đã được thẩm định trước, trong khi 506(c) cho phép chào mời chung nhưng yêu cầu xác minh chứng nhận chặt chẽ hơn. Cân nhắc chính về nội dung có thể được chia sẻ trong bất kỳ thông tin liên lạc bằng văn bản nào (cho dù qua mạng xã hội, email, tờ rơi, tài liệu thuyết trình, v.v.) là thông tin trong bất kỳ tài liệu tiếp thị nào, tách biệt với bản ghi nhớ chào bán riêng lẻ (PPM) phải công bằng, cân bằng và không gây hiểu lầm. Thông tin đó phải nhất quán và không mâu thuẫn với thông tin trong PPM. Điều này bao gồm việc đảm bảo rằng thông tin tiếp thị được trình bày không mang tính chất hứa hẹn, không loại trừ thông tin theo cách tạo ra thông điệp gây hiểu lầm, không bao gồm thông tin hoặc ngôn ngữ quan trọng phóng đại hoặc tô vẽ dự án hoặc các điều khoản chào bán, và cũng thể hiện ngang bằng các rủi ro quan trọng của cơ hội đầu tư.
Chúng tôi đã thấy những trường hợp mà các đơn vị phát hành EB-5 và các chuyên gia trong ngành chỉ xem xét vị trí thực tế của nhà đầu tư ở bên ngoài Hoa Kỳ tại thời điểm ký kết các tài liệu đăng ký và chỉ sử dụng yếu tố này để kết luận rằng giao dịch được bảo hộ theo Quy định S. Tuy nhiên, cách giải thích hạn hẹp này không xem xét đến tình trạng thị thực Hoa Kỳ hiện tại của nhà đầu tư, vị trí của nhà đầu tư khi chào bán được quảng bá (bất kể việc chào bán được quảng bá trực tiếp cho nhà đầu tư hay cho cha mẹ của nhà đầu tư bên ngoài Hoa Kỳ), thông tin về chào bán có được công khai trên trang web hoặc phương tiện truyền thông xã hội khác hay không, hoặc liệu nhà quảng bá có hiện diện tại Hoa Kỳ hay không (thông qua văn phòng vệ tinh, dành nhiều thời gian ở Hoa Kỳ, nếu nhà quảng bá đang liên lạc với nhà đầu tư hoặc gia đình của nhà đầu tư trong khi ở Hoa Kỳ để đi du lịch hoặc thực hiện các chuyến thăm quan thực tế, trong số các trường hợp khác). Mỗi yếu tố này phải được xem xét khi xác định xem một đăng ký có đủ điều kiện theo Quy định S hay Quy định D hay không.
Tiền thù lao dựa trên thành công gắn liền với các nhà đầu tư Hoa Kỳ chỉ có thể được trả cho các công ty môi giới-đại lý được cấp phép. Việc trả tiền cho các nhà quảng bá chưa đăng ký vẫn là một rủi ro thực thi quan trọng của SEC. Hơn nữa, chỉ những nhà quảng bá đã đăng ký hoạt động với một công ty môi giới-đại lý và sở hữu giấy phép chứng khoán liên quan mới đủ điều kiện nhận tiền thù lao dựa trên thành công liên quan đến việc tìm kiếm nhà đầu tư cho một đợt chào bán. Mặc dù các đơn vị phát hành có thể quảng bá các đợt chào bán EB-5 thông qua nhân viên nội bộ của mình, nhưng tiền thù lao dựa trên thành công liên quan đến bất kỳ đợt bán nào cho nhà đầu tư cũng không được phép theo luật chứng khoán Hoa Kỳ. Có rất ít ngoại lệ đối với các yêu cầu này và rất nhiều vùng xám đáng ngờ mà một số đơn vị phát hành EB-5 đã dựa vào trong quá khứ, bằng chứng là một số nhà tài trợ EB-5, trung tâm khu vực, luật sư di trú và các bên khác đã bị SEC điều tra.
Như những ví dụ này minh họa, việc một giao dịch được coi là trong nước Mỹ hay ở nước ngoài phụ thuộc vào rất nhiều yếu tố, trong đó có nhiều yếu tố mà các bên phát hành hoặc bên xúc tiến EB-5 không lường trước được, và điều này có thể dẫn đến một quyết định quản lý rất tốn kém, có thể gây tổn hại đến toàn bộ đợt chào bán, bao gồm cả bên phát hành, bên xúc tiến, và quan trọng nhất là nhà đầu tư (và có khả năng là tất cả các nhà đầu tư khác trong đợt chào bán). Thông lệ tốt nhất là coi tất cả các nhà đầu tư có bất kỳ sự hiện diện pháp lý hoặc thực tế chính thức nào tại Hoa Kỳ là nhà đầu tư Hoa Kỳ và do đó đợt chào bán phải tuân theo Quy định D.
Quy định về Lợi ích Tốt nhất của SEC, mặc dù chỉ ràng buộc đối với các nhà môi giới-đại lý, nhưng đặt ra một chuẩn mực mạnh mẽ cho hoạt động quảng cáo EB-5: công bố thông tin rõ ràng, quản lý xung đột và đặt lợi ích của nhà đầu tư lên hàng đầu. Tiêu chuẩn này thay thế “yêu cầu phù hợp” mà các nhà môi giới-đại lý phải tuân thủ trong nhiều thập kỷ, do đó làm tăng trách nhiệm tài chính của các nhà môi giới-đại lý khi quảng bá và đề xuất đầu tư cho nhà đầu tư. Mặc dù quy định này chỉ bắt buộc đối với các nhà môi giới-đại lý và đại diện của họ, nhưng nó có thể đóng vai trò là một cân nhắc thực tiễn tốt nhất tuyệt vời cho các nhà phát hành và các nhà quảng bá không đăng ký khác khi tiếp thị chứng khoán EB-5 cho các nhà đầu tư tiềm năng. Về cơ bản, khi tiếp thị hoặc đưa ra khuyến nghị đầu tư EB-5 cho nhà đầu tư, các nhà môi giới-đại lý phải hành động vì lợi ích tốt nhất của nhà đầu tư, mà không đặt lợi ích tài chính hoặc lợi ích khác của nhà môi giới-đại lý lên trên lợi ích của nhà đầu tư. Việc tuân thủ được đo lường dựa trên bốn nghĩa vụ chính:
- Nghĩa vụ tiết lộ: Yêu cầu phải tiết lộ một số thông tin cho nhà đầu tư, bao gồm mối quan hệ giữa nhà môi giới và nhà đầu tư.
- Nghĩa vụ cẩn trọng: Người môi giới phải thực hiện sự siêng năng, cẩn thận và kỹ năng hợp lý khi đưa ra khuyến nghị đầu tư.
- Nghĩa vụ xung đột lợi ích: Nhà môi giới-đại lý phải thiết lập, duy trì và thực thi các chính sách và quy trình bằng văn bản được thiết kế hợp lý để giải quyết xung đột lợi ích.
- Nghĩa vụ tuân thủ: Nhà môi giới-đại lý phải thiết lập, duy trì và thực thi các chính sách và quy trình bằng văn bản được thiết kế hợp lý để tuân thủ Quy định BI.
Những nghĩa vụ này chủ yếu tập trung vào việc bảo vệ nhà đầu tư; tuy nhiên, khi làm như vậy, cũng có thể được cho là bảo vệ được nhà môi giới, bên phát hành và tất cả các nhà đầu tư khác trong cùng một
cũng như việc chào bán. Các vấn đề và thách thức được thảo luận ở trên nhấn mạnh sự cần thiết phải có các quy trình tuân thủ nội bộ chặt chẽ và giám sát rõ ràng các hoạt động quảng bá. Điều này cũng tạo ra một lập luận mạnh mẽ cho các đơn vị phát hành EB-5 (NCE) nên cân nhắc sử dụng một đơn vị môi giới để quản lý hoạt động tiếp cận, tiếp nhận và xử lý nhà đầu tư cho mỗi đợt chào bán EB-5, đặc biệt là đối với tất cả các hoạt động quảng bá được thực hiện tại Hoa Kỳ theo Quy định D và với các nhà đầu tư là hoặc có thể được coi là công dân Hoa Kỳ cho mục đích chứng khoán.
Khuyến nghị về thực hành tốt nhất
Tóm lại, để giảm thiểu rủi ro và xây dựng niềm tin của nhà đầu tư, các đơn vị phát hành, trung tâm khu vực và đơn vị quảng bá nên cân nhắc thực hiện các biện pháp sau:
- Tiếp thị tập trung vào tuân thủ
- Đảm bảo mọi tài liệu quảng cáo đều được cố vấn chứng khoán xem xét trước.
- Tránh sử dụng ngôn ngữ có thể gây hiểu lầm, đảm bảo quyền lợi nhập cư hoặc lợi nhuận tài chính, hoặc quá “mang tính bán hàng”.
- Điều chỉnh tất cả thông tin và nội dung công bố sao cho phù hợp chính xác với tài liệu chào hàng.
- Đưa ra mức độ phơi bày cân bằng đối với các rủi ro chính và xung đột lợi ích trong tài liệu tiếp thị.
- Sự tham gia của nhà môi giới-đại lý
- Nếu có thể, hãy hợp tác với các nhà môi giới đại lý đã đăng ký để xử lý việc chào hàng tại Hoa Kỳ.
- Xác minh rằng cơ cấu bồi thường tuân thủ luật chứng khoán.
- Quản trị tiếp thị kỹ thuật số
- Thiết lập quy trình đánh giá nội bộ cho nội dung trực tuyến và nội dung do AI điều khiển.
- Lưu giữ hồ sơ chi tiết về tất cả các chiến dịch kỹ thuật số, bao gồm đối tượng mục tiêu và nội dung phân phối.
- Lồng ghép các tuyên bố từ chối trách nhiệm và tuân thủ một cách nổi bật trong hoạt động tiếp cận kỹ thuật số.
- Sự phù hợp và giáo dục của nhà đầu tư
- Tiến hành đánh giá kỹ lưỡng các nhà đầu tư tiềm năng để xác định xem họ có đủ điều kiện để đầu tư vào chương trình EB-5 hay không.
- Cung cấp các nguồn tài liệu giáo dục giải thích về rủi ro EB-5, hạn chế thanh khoản và các yêu cầu pháp lý.
- Ghi lại sự thừa nhận của nhà đầu tư về rủi ro và thông tin được công bố.
- Thực hiện và tuân thủ bốn nghĩa vụ chung của quy tắc Lợi ích tốt nhất của SEC.
- Giám sát và Giám sát các Nhà quảng bá
- Yêu cầu minh bạch về các phương pháp và tài liệu được bên thứ ba sử dụng.
- Tiến hành kiểm toán tuân thủ định kỳ các hoạt động tiếp thị trong nước và quốc tế.
- Đào tạo những người quảng bá trong đơn vị phát hành về các hạn chế quảng cáo của Hoa Kỳ, nghĩa vụ chăm sóc, nghĩa vụ trung thành và bất kỳ nghĩa vụ ủy thác nào đối với các nhà đầu tư tư nhân trong các dịch vụ của họ.
Tải xuống Sách trắng EB-5 Sau RIA
Các nhà đầu tư không phải là những người duy nhất được hưởng lợi từ việc thông qua Đạo luật Cải cách và Liêm chính EB-5 (RIA) vào tháng 3 năm 2022. Là cuộc cải cách lập pháp toàn diện nhất trong lịch sử Chương trình, các tiểu bang nông thôn trên khắp Hoa Kỳ đã chứng kiến những tác động chuyển đổi từ các dự án được tài trợ bởi EB-5.
Sách trắng của CanAm tập hợp những tiếng nói hàng đầu từ cộng đồng các bên liên quan đến EB-5 để phản ánh những tác động mạnh mẽ của RIA và đo lường tác động của Chương trình cho đến nay theo cách chưa từng có.
Xem Webcast: Định hướng tương lai của EB-5
Trong hội thảo trực tuyến gần đây của CanAm, Giám đốc điều hành Christine Chen đã trò chuyện với Aaron Grau , Giám đốc điều hành của IIUSA và Lee Li , Giám đốc nghiên cứu chính sách và phân tích dữ liệu của IIUSA. Cuộc trò chuyện sâu rộng của họ đề cập đến mọi thứ, từ mốc thời gian được miễn trừ cho đến xu hướng nộp hồ sơ mới, dữ liệu xét xử được cập nhật, tăng trưởng đầu tư ở nông thôn và con đường để được tái cấp phép vĩnh viễn có thể như thế nào.
Về tác giả
Mike Xenick
Tổng giám đốc điều hành cấp cao và Hiệu trưởng, InvestAmerica, một công ty con của Sequence Financial Specialists, LLC (thành viên FINRA/SIPC)
Mike Xenick đã làm việc trong ngành ngân hàng đầu tư trong hơn 20 năm, làm việc để huy động hàng triệu đô la vốn nợ và vốn chủ sở hữu cho các công ty thị trường trung bình. Tại InvestAmerica, ông lãnh đạo bộ phận Dịch vụ tư vấn và Hỗ trợ EB-5 của công ty. Trước khi thành lập InvestAmerica, ông Xenick là Đối tác quản lý của LCG Capital Advisors, một ngân hàng đầu tư thị trường trung bình thấp tại Tampa, Florida trong hơn năm năm, đồng sáng lập công ty môi giới đại lý đã đăng ký FINRA của LCG, đại diện cho hàng chục khách hàng của công ty trong việc huy động vốn nợ/vốn chủ sở hữu và các giao dịch sáp nhập & mua lại. Ông Xenick cũng quản lý các lĩnh vực hoạt động tư vấn của LCG, nơi có yếu tố đáng chú ý về tuân thủ quy định, cũng như nhiều quan hệ đối tác chiến lược khác nhau của công ty. Năm 2010, ông Xenick thành lập Bộ phận Dịch vụ tư vấn và Hỗ trợ EB-5 của LCG, tạo ra các năng lực và cơ sở hạ tầng đã nêu ở trên, chuyển Bộ phận này vào năm 2012 thành InvestAmerica Capital Advisors, LLC. Trước khi gia nhập LCG, ông Xenick là Giám đốc điều hành trong năm năm tại Atlantic American Capital Advisors, một ngân hàng đầu tư có trụ sở tại Tampa, nơi ông đã lãnh đạo nhiều giao dịch tài chính doanh nghiệp và sáp nhập và mua lại thành công trong nhiều ngành công nghiệp bao gồm truyền thông/viễn thông, công nghệ thông tin, phần mềm, tài chính chuyên ngành, thực phẩm và nhượng quyền, giáo dục sau trung học, sản xuất, dịch vụ kinh doanh và các sản phẩm dinh dưỡng sức khỏe. Trước khi gia nhập Atlantic American, ông Xenick đã làm việc tại Communications Equity Associates (CEA), một ngân hàng đầu tư và thương mại toàn cầu nhỏ, nơi ông giữ chức Phó chủ tịch trong hoạt động ngân hàng đầu tư toàn cầu của CEA trong hơn tám năm. Sau khi gia nhập CEA vào năm 1994, ông đã cung cấp dịch vụ ngân hàng đầu tư, vốn cổ phần tư nhân và tư vấn chiến lược cho các khách hàng giải trí và truyền thông mới của CEA tại Hoa Kỳ, Trung Đông và Châu Á, và chịu trách nhiệm cụ thể cho các ngành công nghiệp viễn thông, công nghệ, Internet và âm nhạc, và đã hoàn tất thành công nhiều đợt chào bán riêng lẻ ở thị trường trung bình, tài trợ doanh nghiệp và các giao dịch sáp nhập và mua lại trong các ngành này. Trước CEA, ông Xenick đã làm việc bốn năm với tư cách là kiểm toán viên cao cấp cho công ty kế toán công quốc tế Ernst & Young. Ông có bằng Cử nhân và Thạc sĩ Kế toán của Đại học Florida, là CPA và sở hữu chứng chỉ FINRA Series 7, 79, 24 và 63. Ông đã kết hôn và có ba người con. Ông Xenick là một phi công tư nhân được chứng nhận VFR và đã từng huấn luyện và tham gia các cuộc thi ba môn phối hợp Iron-Man.
Chú thích
[1] Nguồn: Cơ sở dữ liệu của Ngân hàng Khách hàng, bao gồm 2.151 nhà đầu tư EB-5 đã tài trợ từ tháng 4 năm 2023 đến tháng 3 năm 2025
