A comercialização de ofertas de valores mobiliários privados dos EUA – em particular as que se enquadram no Programa de Investidores Imigrantes EB-5 – exigeuma navegação cuidadosa por considerações jurídicas, regulamentares e práticas complexas. Embora o marketing do EB-5 se tenha concentrado historicamente no offshore ao abrigo do Regulamento S, o RIA transferiu uma parte significativa do alcance dos investidores para os EUA, exigindo o cumprimento do Regulamento D. Esta secção descreve o quadro regulamentar, os riscos comuns e as melhores práticas para o marketing do EB-5 com base nos EUA.
Antecedentes do programa EB-5
Desde que o Programa EB-5 foi implementado na década de 1990, a maioria das actividades de angariação de fundos EB-5 ocorreu fora dos Estados Unidos ao abrigo do Regulamento S, uma isenção de títulos que, de certa forma, oferece maior flexibilidade em comparação com o Regulamento D. Ao abrigo do Regulamento S, os investidores não precisam de ser acreditados, as empresas não registadas e os indivíduos fora dos EUA podem promover a oferta a potenciais investidores e ser compensados pelo sucesso, entre outras vantagens promocionais.
No entanto, juntamente com esta flexibilidade, a solicitação offshore conduziu frequentemente a muitos abusos por parte de promotores não registados, incluindo:
- As deturpações causadas pela comunicação de informações são frequentemente incoerentes com os documentos de oferta;
- Promessas falsas ou veladas de cartões verdes garantidos ou de reembolso;
- Falta de transparência para os investidores no que respeita aos riscos de investimento, conflitos de interesses, remuneração dos promotores e outras informações relevantes; e
- Investidores subscritores que podem não estar qualificados para o investimento e que podem ficar com uma liquidez limitada depois de imobilizarem o seu dinheiro durante vários anos num investimento ilíquido e de risco.
Esses abusos – declarações falsas, comissões ocultas e investidores não qualificados – resultaram muitas vezes de uma supervisão limitada do emitente e da falta de familiaridade com as regras de publicidade dos EUA.
A mudança no marketing para investidores
Desde a promulgação do RIA em 2022, o mercado EB-5 sofreu uma transformação significativa. Uma análise recente da indústria de mais de 2.150 investidores EB-5 subscritos indicou que 41% já estavam a residir nos EUA com um visto de não-imigrante atual. Mais detalhadamente por país de origem, esta análise revelou que 25% dos investidores nascidos na China e 82% dos investidores nascidos na Índia documentados estavam nos EUA [1]. A experiência da InvestAmerica com os investidores com os quais trabalhámos pós-RIA apoia anedoticamente esta tendência, com a percentagem dos que já estão localizados nos EUA a continuar a aumentar.
Esta mudança coloca cada vez mais o marketing do EB-5 sob os requisitos do Regulamento D, bem como as normas de comunicação da FINRA, que aumentam as obrigações de conformidade para os emitentes, promotores e outros envolvidos na solicitação de ofertas EB-5.
Principais riscos de publicidade
Ao estruturar estratégias de marketing EB-5 nos Estados Unidos, as partes interessadas devem equilibrar vários factores, incluindo, mas não se limitando a:
- Regras de publicidade de valores mobiliários dos EUA;
- Que informações podem ser partilhadas e em que formato;
- A localização do investidor no momento da solicitação;
- O estatuto de registo do promotor como corretor-negociante; e
- Considerações sobre os cuidados a ter com os investidores e a divulgação de informações, em conformidade com a Regra do Melhor Interesse da SEC
(Reg BI).
Nos termos do Regulamento D, 506(b), só é permitido o contacto privado com investidores pré-qualificados, enquanto 506(c) permite a solicitação geral, mas exige uma verificação mais rigorosa da acreditação. A principal consideração sobre o conteúdo que pode ser compartilhado em qualquer comunicação escrita (seja via mídia social, e-mail, brochuras, apresentação, etc.) é que as informações em qualquer peça de marketing, separada do memorando de colocação privada (PPM), devem ser justas, equilibradas e não enganosas. Deve ser coerente e não entrar em conflito com as informações contidas no PPM. Isto inclui garantir que as informações de marketing apresentadas não são promissoras por natureza, não excluem informações de forma a criar uma mensagem enganosa, não incluem informações materiais ou linguagem que exagere ou embeleze o projeto ou os termos da oferta, e também representam de forma igual os riscos materiais da oportunidade de investimento.
Vimos cenários em que os emitentes de EB-5 e os profissionais da indústria apenas consideraram a localização física do investidor fora dos EUA no momento em que os documentos de subscrição foram assinados e apenas utilizaram este fator para concluir que a transação estava coberta pelo Regulamento S. Esta interpretação restrita, no entanto, não tem em consideração o atual estatuto de visto dos EUA do investidor, a sua localização quando a oferta estava a ser promovida (independentemente de ter sido promovida diretamente ao investidor ou aos pais do investidor fora dos EUA), se a informação sobre a oferta estava publicamente disponível. Esta interpretação restrita, no entanto, não leva em consideração o status atual do visto americano do investidor, sua localização quando a oferta estava sendo promovida (independentemente de ter sido promovida diretamente ao investidor ou aos pais do investidor fora dos EUA), se as informações sobre a oferta estavam ou não disponíveis publicamente em um site ou outra mídia social, ou se o promotor tem alguma presença nos EUA (seja por meio de um escritório satélite, tempo extenso gasto nos EUA, se o promotor estiver a comunicar com um investidor ou a sua família enquanto estiver nos EUA a viajar ou a realizar visitas ao local, entre outros cenários). Cada um destes factores deve ser considerado para determinar se uma subscrição se qualifica ao abrigo do Regulamento S ou do Regulamento D.
A compensação baseada no sucesso, ligada a investidores dos EUA, só pode ser paga a corretores licenciados. O pagamento a promotores não registados continua a ser um risco importante para a SEC. Além disso, apenas os promotores que estejam ativamente registados numa empresa de corretagem e que possuam as licenças de valores mobiliários relevantes são elegíveis para receber uma compensação baseada no sucesso associada à angariação de investidores para uma oferta. Embora os emitentes possam promover ofertas de EB-5 através do seu pessoal interno, a compensação baseada no sucesso associada a quaisquer vendas de investidores também não é permitida ao abrigo da legislação de valores mobiliários dos EUA. Existem excepções muito limitadas a estes requisitos e áreas cinzentas muito questionáveis em que alguns emitentes EB-5 confiaram no passado, como evidenciado por vários patrocinadores EB-5, centros regionais, advogados de imigração e outros que foram investigados pela SEC.
Como estes exemplos demonstram, o facto de uma transação ser considerada dentro dos EUA ou offshore depende de uma multiplicidade de factores, muitos dos quais não são contemplados pelos emitentes ou promotores do EB-5, e que podem revelar-se uma decisão regulamentar muito dispendiosa que pode prejudicar toda a oferta, incluindo o emitente, o promotor e, mais importante, o investidor (e potencialmente todos os outros investidores na oferta também). A melhor prática é considerar todos os investidores com qualquer presença legal ou física oficial nos EUA como um investidor americano e, portanto, a oferta está sujeita ao Regulamento D.
A regra “Regulation Best Interest” da SEC, embora seja vinculativa apenas para os corretores, estabelece uma referência forte para a publicidade do EB-5: divulgações claras, gestão de conflitos e colocar os interesses dos investidores em primeiro lugar. Esta norma substituiu o “requisito de adequação” a que os corretores tinham sido obrigados a aderir durante décadas, aumentando assim a responsabilidade financeira dos corretores quando promovem e recomendam investimentos aos investidores. Embora a regra só seja exigida aos corretores e aos seus representantes, pode servir como uma excelente prática recomendada para os emitentes e outros promotores não registados quando comercializam títulos EB-5 a potenciais investidores. Essencialmente, ao comercializar ou fazer uma recomendação de investimento EB-5 a um investidor, os corretores devem atuar no melhor interesse do investidor, sem colocar o interesse financeiro ou outro do corretor à frente dos interesses do investidor. O cumprimento é medido através de quatro obrigações fundamentais:
- Obrigação de divulgação: Exige que sejam feitas determinadas divulgações ao investidor, incluindo a relação entre o corretor e o investidor.
- Obrigação de cuidado: O corretor deve exercer diligência, cuidado e habilidade razoáveis ao fazer a recomendação de investimento.
- Obrigação de conflito de interesses: O corretor deve estabelecer, manter e aplicar políticas e procedimentos escritos razoavelmente concebidos para resolver conflitos de interesses.
- Obrigação de cumprimento: O corretor deve estabelecer, manter e aplicar políticas e procedimentos escritos razoavelmente concebidos para alcançar a conformidade com o Reg BI.
Estas obrigações centram-se principalmente na proteção do investidor; no entanto, ao fazê-lo, também se pode razoavelmente presumir que protegem o corretor, o emitente e todos os outros investidores na mesma oferta
. As questões e os desafios acima referidos sublinham a necessidade de protocolos de conformidade interna sólidos e de uma supervisão clara das actividades promocionais. Também se justifica que os emitentes de EB-5 (NCE) considerem a utilização de um corretor para gerir o contacto com os investidores, a integração e o processamento de cada oferta de EB-5, em especial para todas as actividades promocionais realizadas nos EUA ao abrigo do Regulamento D e com investidores que são ou podem ser considerados pessoas dos EUA para efeitos de valores mobiliários.
Recomendações de boas práticas
Em resumo, para reduzir os riscos e reforçar a confiança dos investidores, os emitentes, os centros regionais e os promotores devem considerar a implementação das seguintes práticas:
- Marketing centrado na conformidade
- Assegura que todos os materiais promocionais são previamente revistos pelo conselho de valores mobiliários.
- Evita uma linguagem que possa ser interpretada como enganadora, uma garantia de benefícios de imigração ou retornos financeiros, ou que seja demasiado “vendedora”.
- Adapta todas as informações e divulgações para que estejam precisamente alinhadas com os documentos da oferta.
- Expõe de forma equilibrada os principais riscos e conflitos de interesses nos materiais de marketing.
- Compromisso com o Corretor-Corretor
- Sempre que possível, estabelece parcerias com corretores registados para lidar com a solicitação baseada nos EUA.
- Verifica se as estruturas de remuneração estão em conformidade com a legislação sobre valores mobiliários.
- Governação do marketing digital
- Estabelece procedimentos de revisão interna para conteúdos em linha e orientados para a IA.
- Mantém registos pormenorizados de todas as campanhas digitais, incluindo os públicos-alvo e os conteúdos fornecidos.
- Incorpora as isenções de responsabilidade e as declarações de conformidade de forma proeminente na divulgação digital.
- Adequação e educação do investidor
- Realiza avaliações exaustivas dos potenciais investidores para determinar se estão qualificados para investir numa oferta EB-5.
- Fornece recursos educativos que explicam os riscos do EB-5, as limitações de liquidez e os requisitos regulamentares.
- Documenta o reconhecimento dos riscos e a divulgação de informações por parte dos investidores.
- Implementa e segue as quatro obrigações gerais da regra “Best Interest” do Regulamento da SEC.
- Acompanhamento e supervisão dos promotores
- Exige transparência nos métodos e materiais utilizados pelos promotores terceiros.
- Institui auditorias periódicas de conformidade das práticas de marketing nacionais e internacionais.
- Formar os promotores da entidade emissora sobre as restrições de publicidade nos EUA e o seu dever de cuidado, dever de lealdade e quaisquer deveres fiduciários para com os investidores privados nas suas ofertas.
Descarregao EB-5 After the RIA White Paper
Os investidores não são os únicos a beneficiar da aprovação do EB-5 Reform and Integrity Act (RIA) em março de 2022. Como a reforma legislativa mais abrangente na história do Programa, os estados rurais em todos os Estados Unidos viram efeitos transformadores dos projectos financiados pelo EB-5.
O livro branco da CanAm reúne as principais vozes de toda a comunidade de intervenientes no EB-5 para refletir sobre os poderosos efeitos do RIA e medir o impacto do Programa até à data como nunca antes.
Vê o Webcast: Navegando pelo futuro do EB-5
Num webinar recente da CanAm, a diretora de operações Christine Chen sentou-se com Aaron Grau, diretor executivo do IIUSA, eLee Li, diretor de investigação política e análise de dados do IIUSA. A sua conversa abrangente cobriu tudo, desde o cronograma de direitos adquiridos até às novas tendências de apresentação de pedidos, dados actualizados de adjudicação, crescimento do investimento rural e como poderia ser o caminho para uma reautorização permanente.
Sobre o autor
Mike Xenick
Diretor Executivo Sénior e Diretor, InvestAmerica, uma dba da Sequence Financial Specialists, LLC (membro FINRA/SIPC)
Mike Xenick é banqueiro de investimentos há mais de 20 anos, trabalhando para levantar milhões de dólares em dívidas e capital próprio para empresas de médio porte. Na InvestAmerica, lidera a prática de Serviços de Consultoria e Apoio EB-5 da empresa. Antes de fundar a InvestAmerica, o Sr. Xenick foi sócio-gerente da LCG Capital Advisors, um banco de investimentos de médio porte em Tampa, Flórida, por mais de cinco anos, co-fundando a corretora registrada na FINRA da LCG, representando dezenas de clientes da empresa na captação de capital de dívida/equidade e transações de fusão e aquisição. O Sr. Xenick também geriu as áreas de prática de consultoria da LCG, onde havia um elemento notável de conformidade regulamentar, bem como várias parcerias estratégicas da empresa. Em 2010, o Sr. Xenick fundou a Divisão de Serviços de Consultoria e Apoio EB-5 da LCG, criando as capacidades e infra-estruturas acima referidas, transformando esta Divisão em 2012 na InvestAmerica Capital Advisors, LLC. Antes de se juntar à LCG, o Sr. Xenick foi Diretor-Geral durante cinco anos na Atlantic American Capital Advisors, um banco de investimento sediado em Tampa, onde liderou muitas transacções bem-sucedidas de finanças empresariais e de fusões e aquisições em vários sectores, incluindo meios de comunicação/telecomunicações, tecnologias de informação, software, finanças especializadas, alimentação e concessões, ensino pós-secundário, fabrico, serviços empresariais e produtos de saúde nutricional. Antes de ingressar na Atlantic American, o Sr. Xenick trabalhou na Communications Equity Associates (CEA), um banco de investimento global e comercial, onde atuou como vice-presidente na prática de banco de investimento global da CEA por mais de oito anos. Depois de entrar para a CEA em 1994, prestou serviços de banca de investimento, private equity e consultoria estratégica aos clientes de entretenimento e novos meios de comunicação da CEA nos EUA, no Médio Oriente e na Ásia, e foi especificamente responsável pelas indústrias das telecomunicações, tecnologia, Internet e música, tendo fechado com êxito numerosas colocações privadas de nível médio, financiamento empresarial e transacções de fusão e aquisição nestas indústrias. Antes da CEA, o Sr. Xenick trabalhou durante quatro anos como auditor sénior para a empresa internacional de contabilidade pública Ernst & Young. Tem uma licenciatura e um mestrado em Contabilidade pela Universidade da Florida, é um CPA e tem registos de títulos FINRA Series 7, 79, 24 e 63. É casado e tem três filhos. O Sr. Xenick é um piloto privado com certificação VFR e treinou e competiu em eventos de triatlo Iron-Man.
Referências
[1] Fonte: Base de dados do Customers Bank, composta por 2.151 investidores EB-5 que financiaram entre abril de 2023 – março de 2025
