Đạo luật Cải cách và Bảo đảm Tính toàn vẹn EB-5 năm 2022 đã tạo ra một hạng mục dành riêng mới cho các dự án cơ sở hạ tầng, nhưng thực tế lại khác: hầu hết các dự án có vẻ đủ điều kiện lại không đáp ứng được các yêu cầu khắt khe. Trong một hội thảo trực tuyến gần đây, Jennifer Hermansky, Chủ tịch Ủy ban EB-5 Quốc gia của AILA và Cổ đông tại Greenberg Traurig, và Peter Calabrese, Giám đốc điều hành của CanAm Investor Services, đã làm rõ lý do tại sao rất ít dự án được chấp thuận.
Vì sao hầu hết các dự án “cơ sở hạ tầng” không đủ điều kiện?
Đây là sự thật khó chịu: phần lớn các dự án liên quan đến phát triển cơ sở hạ tầng, lợi ích cộng đồng hoặc công trình công cộng đều không đủ điều kiện để được hưởng ưu đãi dành riêng cho phát triển cơ sở hạ tầng.
“Trước đây chúng tôi đã thực hiện những dự án hoàn toàn phù hợp với định nghĩa đầu tiên – các tuyến đường sắt, các công trình công cộng mà thoạt nhìn có vẻ như sẽ góp phần vào cơ sở hạ tầng,” Calabrese giải thích. “Nhưng xét cho cùng, điều quan trọng là đáp ứng đúng định nghĩa đó.”
Một dự án có thể xây dựng cơ sở hạ tầng thiết yếu, mang lại lợi ích to lớn cho cộng đồng, tạo ra hàng ngàn việc làm và nhận được sự hỗ trợ của chính phủ—nhưng vẫn không đủ điều kiện. Định nghĩa pháp lý hẹp hơn nhiều so với hầu hết mọi người vẫn nghĩ.
Bài kiểm tra hai phần: Cả hai yêu cầu phải được đáp ứng
Các dự án cơ sở hạ tầng phải đáp ứng hai yêu cầu riêng biệt theo Đạo luật Cải cách và Liêm chính. Cả hai yêu cầu đều phải được đáp ứng đầy đủ—không có sự linh hoạt nào.
Yêu cầu 1: Cơ quan chính phủ là đơn vị tạo việc làm.
Dự án phải được quản lý bởi một cơ quan chính phủ—cơ quan hoặc chính quyền liên bang, tiểu bang hoặc địa phương. Nhưng chỉ quản lý thôi là chưa đủ. Cơ quan chính phủ đó cũng phải:
- Đảm nhiệm vai trò là đơn vị tạo việc làm (Job Creating Entity – JCE) cho dự án.
- Liên hệ trực tiếp với trung tâm khu vực hoặc NCE để nhận vốn EB-5.
- Đóng vai trò là người vay theo khoản vay hoặc người nhận vốn đầu tư.
Ông Hermansky làm rõ: “Phải là cơ quan chính phủ sẽ tiếp nhận tiền EB-5 từ doanh nghiệp thương mại mới.”
Điều này có nghĩa là cơ quan chính phủ không thể chỉ đơn thuần tài trợ hoặc hỗ trợ một dự án mà phải đóng vai trò điều hành chính, là đơn vị tạo ra việc làm và nhận quỹ EB-5.
Vì sao điều này loại bỏ hầu hết các dự án: Cấu trúc EB-5 truyền thống đặt các nhà phát triển tư nhân hoặc các công ty điều hành vào vai trò người vay và JCE. Ngay cả với sự tham gia đáng kể của chính phủ—đất đai của chính phủ, ưu đãi thuế, phê duyệt quy định—nếu thực thể tư nhân vừa là người vay vừa là JCE, thì nó không đủ điều kiện.
Yêu cầu 2: Dự án công trình công cộng
Dự án phải bao gồm việc “bảo trì, cải thiện hoặc xây dựng một công trình công cộng”. Ví dụ:
- Đường sá, đường cao tốc và cầu cống
- Công viên và các cơ sở giải trí công cộng
- Hệ thống giao thông công cộng
- Khu vực tái phát triển cộng đồng
“Đây không chỉ đơn thuần là một con đường cao tốc hay một cây cầu,” Hermansky nhấn mạnh. “Nó là việc tận dụng một không gian và sau đó cải tạo nó để nâng tầm phục vụ cộng đồng.”
Vì sao điều này vẫn chưa đủ: Nhiều dự án đáp ứng định nghĩa về công trình công cộng. Thách thức nằm ở việc kết hợp nó với Yêu cầu 1. Một công ty tư nhân có thể xây dựng đường sá hoặc công viên—nhưng trừ khi một cơ quan chính phủ là người vay và là JCE, thì dự án đó sẽ không đủ điều kiện.
Vì sao quan hệ đối tác công tư lại có vấn đề
Các mô hình hợp tác công tư (PPP) đang đối mặt với một thách thức cấu trúc cơ bản: USCIS chưa đưa ra hướng dẫn rõ ràng về việc liệu chúng có đủ điều kiện hay không.
Ông Hermansky lưu ý: “Chúng tôi đã nhiều lần hỏi cơ quan này liệu một dự án hợp tác như vậy có khả thi về mặt cơ sở hạ tầng hay không. Và USCIS vẫn chưa đưa ra bất kỳ hướng dẫn nào.”
Những câu hỏi quan trọng chưa được giải đáp:
- Liệu một liên doanh giữa chính phủ và các thực thể tư nhân có thể đóng vai trò như một JCE (Joint Economy Center – Doanh nghiệp hợp tác liên ngành) hay không?
- Nếu một dự án có cả thành phần công cộng và tư nhân, liệu phần công cộng có đủ điều kiện được xem xét không?
- Liệu một thực thể chuyên trách do chính phủ thành lập cho một dự án cụ thể có đủ điều kiện hay không?
- Liệu cơ quan chính phủ cần phải là chủ sở hữu đa số hay chỉ cần là người tham gia?
Do tính chất không chắc chắn và ngôn ngữ pháp lý nghiêm ngặt, cách tiếp cận thận trọng là giả định rằng chỉ những dự án do các cơ quan chính phủ quản lý hoàn toàn mới đủ điều kiện.
Ví dụ thực tế: Những gì thất bại và những gì cần thay đổi
Ví dụ 1: Chủ đầu tư tư nhân với quảng trường công cộng
❌ Cấu trúc thất bại:
- Nhà phát triển tư nhân vay 50 triệu đô la vốn EB-5 để phát triển dự án có quảng trường công cộng.
- Thành phố cung cấp ưu đãi thuế và phê duyệt dự án.
- Nhà phát triển đóng vai trò là bên vay và JCE.
Lý do thất bại: Chủ đầu tư tư nhân là bên vay vốn và là JCE.
✅ Những điều cần thay đổi:
- Chính quyền thành phố phải vay vốn EB-5 trực tiếp.
- Thành phố đóng vai trò là JCE, thuê nhà phát triển với tư cách là nhà thầu.
- Thành phố sở hữu và bảo trì quảng trường.
- Việc làm được tạo ra từ các hợp đồng của thành phố, chứ không phải từ hoạt động của nhà phát triển.
Ví dụ 2: Phương tiện giao thông công cộng do tư nhân vận hành
❌ Cấu trúc thất bại:
- Công ty tư nhân phát triển tuyến đường sắt nhẹ với sự chấp thuận của chính phủ.
- Vay 100 triệu đô la vốn EB-5
- Công ty vận hành hệ thống giao thông công cộng và tạo ra việc làm.
Lý do thất bại: Công ty tư nhân là bên vay và JCE là bên mua lại.
✅ Những điều cần thay đổi:
- Cơ quan quản lý giao thông công cộng cấp tiểu bang/thành phố phải vay vốn EB-5.
- Cơ quan quản lý giao thông công cộng đóng vai trò là JCE
- Công ty tư nhân chỉ đóng vai trò là nhà thầu.
- Cơ quan có thẩm quyền kiểm soát mọi quyết định và việc phân bổ kinh phí.
Ví dụ 3: Mô hình hợp tác công tư xây dựng đường cao tốc
❌ Cấu trúc thất bại:
- Chính phủ hợp tác với một công ty xây dựng tư nhân.
- Hợp tác kinh doanh vay vốn EB-5 để mở rộng đường cao tốc.
- Liên doanh đóng vai trò là bên vay và JCE.
Lý do thất bại: Cấu trúc hợp tác làm lu mờ tư cách pháp nhân của chính phủ.
✅ Những điều cần thay đổi:
- Sở Giao thông Vận tải Tiểu bang phải là bên vay duy nhất.
- Cơ quan nhà nước đóng vai trò là JCE mà không cần cấu trúc hợp tác.
- Công ty tư nhân chỉ đóng vai trò là nhà thầu – Không có liên doanh hay sở hữu chung.
“Được quản lý bởi” thực sự có nghĩa là gì?
Yêu cầu các dự án phải được “quản lý bởi” một cơ quan chính phủ đòi hỏi sự kiểm soát hoạt động ở mọi cấp độ:
Quản lý chủ động: Điều hành mọi hoạt động dự án, đưa ra các quyết định quan trọng, kiểm soát việc thực hiện dự án, quản lý nhà thầu.
Trách nhiệm tài chính: Ký các giấy tờ vay vốn với tư cách người vay, nhận vốn EB-5 trực tiếp, chịu trách nhiệm trả nợ, kiểm soát việc giải ngân.
Tạo việc làm: Đóng vai trò là người phụ trách tạo việc làm (JCE), tuyển dụng người lao động hoặc thuê dịch vụ, đáp ứng các yêu cầu tạo việc làm, lập hồ sơ việc làm cho USCIS.
Mức độ tham gia này rất hiếm gặp vì hầu hết các dự án phát triển cơ sở hạ tầng đều được thực hiện thông qua các nhà thầu tư nhân có hợp đồng với chính phủ, quan hệ đối tác công tư hoặc tài trợ của chính phủ với các nhà phát triển tư nhân – tất cả các cấu trúc này đều có khả năng không đáp ứng được tiêu chuẩn.
Các dự án thực sự có thể đủ điều kiện
- Phát triển công viên đô thị: Chính quyền thành phố vay trực tiếp vốn EB-5, thành phố đóng vai trò là nhà điều phối việc làm (JCE) và thuê nhà thầu, tạo ra việc làm thông qua các hợp đồng xây dựng của thành phố, thành phố có toàn quyền kiểm soát về hoạt động và tài chính.
- Dự án cải thiện đường cao tốc tiểu bang: Sở giao thông vận tải tiểu bang nhận được đầu tư EB-5, tiểu bang đóng vai trò là nhà thầu xây dựng liên bang (JCE) và ký hợp đồng thi công, không có sự tham gia của thực thể tư nhân nào trong việc vay vốn hoặc vai trò JCE.
- Sáng kiến Hạ tầng Liên bang: Cơ quan liên bang (như Quân đoàn Công binh) vay vốn EB-5, cơ quan này đóng vai trò là nhà thầu liên ngành (JCE) cho dự án công trình công cộng, toàn bộ dự án được chính phủ liên bang kiểm soát.
- Hệ thống tiện ích đô thị: Cơ quan quản lý tiện ích đô thị nhận được quỹ EB-5, cơ quan này đóng vai trò là JCE và giám sát việc nâng cấp, là một thực thể chính phủ thực sự có khả năng vay vốn.
Các bước xác minh quan trọng dành cho nhà đầu tư
Khi đánh giá một dự án được quảng bá là dự án dành riêng cho cơ sở hạ tầng:
- Xem xét các tài liệu chào bán: Ai được nêu tên là người vay? Có phải là một thực thể chính phủ cụ thể không?
- Xác nhận tình trạng của JCE: JCE có phải là một tổ chức hoàn toàn thuộc chính phủ mà không có sự tham gia của tư nhân không?
- Hiểu rõ dòng vốn: Vốn EB-5 có được chuyển trực tiếp vào tài khoản của các cơ quan chính phủ không?
- Phân tích yếu tố công trình công cộng: Lợi ích công cộng là gì? Công trình phục vụ cộng đồng như thế nào?
- Đánh giá ý kiến pháp lý: Công trình này đã được phê duyệt trước đây chưa? Có những tiền lệ nào?
Tại sao điều này lại quan trọng đối với sự thành công trong việc nhập cư?
Các dự án không đáp ứng yêu cầu sẽ không nhận được ưu đãi dành riêng:
- Ngưỡng đầu tư cao hơn (1.050.000 đô la so với 800.000 đô la)
- Không được cấp thị thực cho cơ sở hạ tầng (200 thị thực mỗi năm).
- Khả năng bị từ chối đơn xin trợ cấp – Có thể bị phân loại lại thành khu vực không dành riêng cho mục đích ưu tiên
Như Calabrese nhấn mạnh, “Việc đủ điều kiện để được hưởng ưu đãi thực sự là một chuyện khác và rất khó khăn. Tìm kiếm những thứ thực sự đáp ứng các tiêu chí đó cũng rất khó.”
Kết luận
Quy định về phân bổ ngân sách cho cơ sở hạ tầng có định nghĩa hẹp và cụ thể. Cả hai yêu cầu—về thực thể chính phủ như JCE và dự án công trình công cộng—đều phải được đáp ứng đầy đủ.
Hầu hết các dự án phát triển cơ sở hạ tầng, ngay cả khi mang lại lợi ích công cộng đáng kể và được chính phủ hỗ trợ, đều không đáp ứng tiêu chuẩn này vì chúng liên quan đến các thực thể tư nhân trong vai trò chủ chốt của bên vay hoặc JCE.
Mặc dù định nghĩa nghiêm ngặt này giới hạn các dự án đủ điều kiện, nhưng nó cũng tạo ra sự tin tưởng rằng các dự án dành riêng cho cơ sở hạ tầng được cấu trúc đúng cách sẽ nhận được sự chấp thuận của USCIS và được tiếp cận với các suất visa chuyên dụng.
Đối với các nhà đầu tư, việc hiểu rõ lý do tại sao hầu hết các dự án cơ sở hạ tầng không đủ điều kiện – và những thay đổi cấu trúc cụ thể nào cần thiết – là điều thiết yếu để xác định những cơ hội hợp pháp hiếm hoi và tránh các dự án tuyên bố được hưởng lợi ích ưu đãi nhưng thực tế lại không đủ điều kiện.
Giới thiệu về các diễn giả
Peter Calabrese là Giám đốc điều hành của CanAm Investor Services, LLC, công ty môi giới chứng khoán trực thuộc FINRA của CanAm Enterprises, một trong những trung tâm khu vực thành công nhất trong lịch sử chương trình EB-5. Trước khi gia nhập CanAm vào năm 2015, ông Calabrese đã có 15 năm kinh nghiệm trong lĩnh vực bán hàng và giao dịch cho các tổ chức, tập trung vào các sản phẩm phái sinh vốn chủ sở hữu và sản phẩm biến động giá tại các công ty như ICAP và WallachBeth Capital. Ông tốt nghiệp cử nhân Kinh tế Kinh doanh tại Đại học Brown và sở hữu các chứng chỉ FINRA Series 7, 24, 63 và 66. Dưới sự lãnh đạo của ông, CanAm Enterprises đã huy động được hơn 3 tỷ đô la vốn đầu tư tư nhân và tạo ra hơn 100.000 việc làm tại Mỹ thông qua các dự án EB-5.
Jennifer Hermansky là cổ đông tại Greenberg Traurig LLP ở Philadelphia, nơi bà tập trung vào lĩnh vực nhập cư dựa trên việc làm và dẫn dắt mảng EB-5 của công ty. Bà đã huy động được hơn 3 tỷ đô la vốn EB-5 và đã hướng dẫn thành công hàng nghìn gia đình trải qua quy trình EB-5, nộp đơn I-526, I-526E và I-829 cho cả nhà đầu tư EB-5 thông qua trung tâm khu vực và nhà đầu tư trực tiếp. Hiện đang giữ chức Chủ tịch Ủy ban EB-5 Quốc gia của Hiệp hội Luật sư Nhập cư Hoa Kỳ (AILA), bà Hermansky là một nhà lãnh đạo tư tưởng được công nhận, thường xuyên phát biểu tại các hội nghị quốc gia và quốc tế. Bà đã nhiều lần được tạp chí EB5 Investors Magazine vinh danh trong danh sách “Top 25 Luật sư” kể từ năm 2013 và tốt nghiệp loại giỏi tại Trường Luật Earle Mack thuộc Đại học Drexel.
