La Ley de Reforma e Integridad del EB-5 de 2022 creó una nueva categoría reservada a los proyectos de infraestructuras, pero la realidad es cruda: la mayoría de los proyectos que parecen reunir los requisitos, en realidad no los cumplen. En un seminario web reciente, Jennifer Hermansky, presidenta del Comité Nacional EB-5 de AILA y accionista de Greenberg Traurig, y Peter Calabrese, director general de CanAm Investor Services, aclararon por qué tan pocos proyectos pasan el corte.
Por qué la mayoría de los proyectos de “infraestructuras” no cumplen los requisitos
He aquí la incómoda verdad: la inmensa mayoría de los proyectos de desarrollo de infraestructuras, de beneficio comunitario o de obras públicas no pueden acogerse a la reserva para infraestructuras.
“En el pasado hemos trabajado en proyectos que encajaban perfectamente en el primer tipo de definición: líneas de ferrocarril, obras públicas que, aparentemente, se sumarían a la infraestructura”, explicó Calabrese. “Pero a la hora de la verdad, se trata de cumplir esa definición real”.
Un proyecto puede construir infraestructuras críticas, aportar enormes beneficios a la comunidad, crear miles de puestos de trabajo e implicar ayudas públicas, y aun así no cumplir los requisitos. La definición legal es mucho más estrecha de lo que la mayoría de la gente supone.
La prueba de las dos partes: deben cumplirse ambos requisitos
Los proyectos de infraestructuras deben cumplir dos requisitos distintos en virtud de la Ley de Reforma e Integridad. Ambos deben cumplirse en su totalidad: no hay flexibilidad.
Requisito 1: Entidad gubernamental como entidad creadora de empleo
El proyecto debe ser administrado por una entidad gubernamental: una agencia o autoridad federal, estatal o local. Pero la administración por sí sola no es suficiente. La entidad gubernamental también debe
- Actuar como Entidad Creadora de Empleo (ECJ) para el proyecto
- Contratar directamente con el centro regional o NCE para recibir capital EB-5
- Actuar como prestatario de un préstamo o beneficiario de una inversión en capital social
“Tiene que ser la entidad gubernamental la que vaya a aceptar el dinero del EB-5 de la nueva empresa comercial”, aclaró Hermansky.
Esto significa que la entidad gubernamental no puede limitarse a patrocinar o apoyar un proyecto, sino que debe asumir el papel operativo principal como entidad creadora de puestos de trabajo y receptora de fondos EB-5.
Por qué esto elimina la mayoría de los proyectos: Las estructuras tradicionales del EB-5 colocan a promotores privados o empresas operativas en los papeles de prestatario y JCE. Incluso con una participación significativa del gobierno -terrenos del gobierno, incentivos fiscales, aprobaciones normativas-, si la entidad privada es el prestatario y el JCE, no cumple los requisitos.
Requisito 2: Proyecto de Obras Públicas
El proyecto debe consistir en “mantener, mejorar o construir una obra pública”. Algunos ejemplos son:
- Carreteras, autopistas y puentes
- Parques e instalaciones recreativas públicas
- Sistemas de transporte público
- Áreas comunitarias de reurbanización
“No es sólo una autopista o un puente”, subrayó Hermansky. “Es tomar un espacio y hacerle algo para elevarlo y darle un mejor uso público”.
Por qué esto aún no es suficiente: Muchos proyectos cumplen la definición de obra pública. El reto surge al combinarla con el Requisito 1. Una empresa privada puede construir carreteras o parques, pero a menos que una entidad gubernamental sea el prestatario y JCE, no cumplirá los requisitos.
Por qué son problemáticas las asociaciones público-privadas
Las asociaciones público-privadas (APP) se enfrentan a un reto estructural fundamental: el USCIS no ha proporcionado orientaciones claras sobre si pueden cumplir los requisitos.
“Varias veces hemos preguntado a la agencia si realmente una asociación podría funcionar como proyecto de infraestructura. Y el USCIS no ha dado ninguna orientación”, señaló Hermansky.
Preguntas críticas sin respuesta:
- ¿Puede una empresa conjunta entre el gobierno y entidades privadas servir como JCE?
- Si un proyecto tiene componentes públicos y privados, ¿puede optar a la subvención la parte pública?
- ¿Puede reunir los requisitos una entidad con fines especiales creada por el gobierno para un proyecto específico?
- ¿La entidad gubernamental tiene que ser el propietario mayoritario o sólo un participante?
Dada esta incertidumbre y el estricto lenguaje estatutario, el planteamiento conservador es suponer que sólo cumplirán los requisitos los proyectos totalmente administrados por entidades gubernamentales.
Ejemplos del mundo real: Qué falla y qué habría que cambiar
Ejemplo 1: Promotor privado con plaza pública
❌ Estructura que falla:
- Un promotor privado pide prestados 50 millones de dólares de capital EB-5 para una urbanización con plaza pública
- La ciudad ofrece incentivos fiscales y aprueba el proyecto
- El promotor actúa como prestatario y JCE
Por qué fracasa: El promotor privado es el prestatario y JCE.
✅ Qué habría que cambiar:
- El gobierno municipal debe tomar prestado directamente el capital EB-5
- La ciudad actúa como JCE, contratando al promotor como contratista
- La ciudad posee y mantiene la plaza
- Puestos de trabajo creados por contratos de la ciudad, no por operaciones del promotor
Ejemplo 2: Transporte público con operador privado
❌ Estructura que falla:
- Una empresa privada desarrolla una línea de metro ligero con la aprobación del gobierno
- Toma prestados 100 millones de dólares en capital EB-5
- La empresa explota el tránsito y crea puestos de trabajo
Por qué fracasa: La empresa privada es prestataria y JCE.
✅ Qué habría que cambiar:
- La autoridad de tránsito estatal/municipal debe pedir prestados fondos EB-5
- La autoridad de tránsito actúa como JCE
- La empresa privada actúa sólo como contratista
- La autoridad controla todas las decisiones y el despliegue de fondos
Ejemplo 3: Asociación público-privada de autopistas
❌ Estructura que falla:
- El Estado crea una asociación con una empresa constructora privada
- Una asociación toma prestado capital EB-5 para ampliar una autopista
- La empresa conjunta actúa como prestatario y JCE
Por qué fracasa: La estructura de asociación enturbia el estatus de entidad gubernamental.
✅ Qué habría que cambiar:
- El Departamento de Transporte del Estado debe ser el único prestatario
- La agencia estatal actúa como JCE sin estructura de asociación
- La empresa privada actúa únicamente como contratista – No hay empresa conjunta ni propiedad compartida
¿Qué significa realmente “administrado por”?
El requisito de que los proyectos sean “administrados por” una entidad gubernamental exige un control operativo a todos los niveles:
Gestión activa: Dirigir todas las operaciones del proyecto, tomar decisiones clave, controlar la ejecución del proyecto, gestionar a los contratistas
Responsabilidad financiera: Firmar los documentos del préstamo como prestatario, recibir directamente el capital EB-5, asumir las obligaciones de reembolso, controlar los desembolsos
Creación de empleo: Actuar como JCE real, emplear trabajadores o contratar servicios, cumplir los requisitos de creación de empleo, documentar los empleos para USCIS
Este nivel de implicación es poco frecuente porque la mayor parte del desarrollo de infraestructuras se produce a través de contratistas privados con contratos gubernamentales, asociaciones público-privadas o financiación respaldada por el gobierno con promotores privados, estructuras todas ellas que probablemente no cumplan la norma.
Proyectos que podrían cumplir los requisitos
- Desarrollo del Parque Municipal: El gobierno de la ciudad toma prestados fondos EB-5 directamente, la ciudad actúa como JCE y contrata a contratistas, se crean puestos de trabajo a través de contratos de construcción de la ciudad, la ciudad tiene pleno control operativo y financiero
- Mejora de carreteras estatales: El departamento estatal de transportes recibe la inversión EB-5, el estado actúa como JCE y contrata las obras de construcción, sin participación de entidades privadas en el préstamo ni en el papel de JCE
- Iniciativa Federal de Infraestructuras: La agencia federal (como el Cuerpo de Ingenieros del Ejército) toma prestado capital EB-5, la agencia actúa como JCE para el proyecto de obras públicas, control federal total del proyecto
- Sistema municipal de servicios públicos: La autoridad municipal de servicios públicos recibe fondos EB-5, la autoridad actúa como JCE y supervisa las mejoras, la autoridad es una verdadera entidad gubernamental con capacidad de endeudamiento
Pasos clave de verificación para los inversores
Al evaluar un proyecto comercializado como reserva de infraestructuras:
- Revisa los documentos de la oferta: ¿A quién se nombra como prestatario? ¿Es explícitamente una entidad gubernamental?
- Confirma el estatus de JCE: ¿Es la JCE 100% gubernamental sin participación privada?
- Comprender el flujo de fondos: ¿el capital del EB-5 va directamente a las cuentas de las entidades gubernamentales?
- Examina el Elemento de Obras Públicas: ¿Cuál es el beneficio público? ¿Cómo sirve a la comunidad?
- Evalúa los dictámenes jurídicos: ¿Se ha aprobado antes esta estructura? ¿Qué precedentes existen?
Por qué es importante para el éxito de la inmigración
Los proyectos que no cumplan los requisitos no recibirán los beneficios de la reserva:
- Umbral de inversión más elevado (1.050.000 $ frente a 800.000 $)
- Sin acceso a las asignaciones de visados para infraestructuras (200 visados anuales)
- Posibles denegaciones de peticiones – Posible reclasificación a no reservado
Como subrayó Calabrese, “Cumplir los requisitos para la reserva real es diferente y resulta difícil. Encontrar cosas que realmente cumplan esos criterios puede ser difícil”.
Lo esencial
La reserva para infraestructuras tiene una definición estricta y específica. Ambos requisitos -entidad gubernamental como JCE y proyecto de obras públicas- deben cumplirse en su totalidad.
La mayoría de los proyectos de desarrollo de infraestructuras, incluso con importantes beneficios públicos y apoyo gubernamental, no cumplen esta norma porque implican a entidades privadas en funciones críticas de prestatario o JCE.
Aunque esta definición estricta limita los proyectos que cumplen los requisitos, también crea confianza en que las reservas para infraestructuras debidamente estructuradas recibirán la aprobación del USCIS y tendrán acceso a las asignaciones de visados específicos.
Para los inversores, comprender por qué la mayoría de los proyectos de infraestructuras no cumplen los requisitos -y qué cambios estructurales específicos serían necesarios- es esencial para identificar las escasas oportunidades legítimas y evitar los proyectos que reclaman beneficios de la retirada de tierras para los que en realidad no cumplen los requisitos.
Sobre los ponentes
Peter Calabrese es el Consejero Delegado de CanAm Investor Services, LLC, la filial de intermediación bursátil registrada en la FINRA de CanAm Enterprises, uno de los centros regionales de mayor éxito en la historia del programa EB-5. Antes de unirse a CanAm en 2015, el Sr. Calabrese trabajó durante 15 años en ventas y operaciones institucionales, centrándose en derivados de renta variable y productos de volatilidad con empresas como ICAP y WallachBeth Capital. Es licenciado en Economía Empresarial por la Universidad de Brown y posee las licencias FINRA Series 7, 24, 63 y 66. Bajo su dirección, CanAm Enterprises ha recaudado más de 3.000 millones de dólares en fondos de colocación privada y ha creado más de 100.000 puestos de trabajo en Estados Unidos a través de sus proyectos EB-5.
Jennifer Hermansky es Accionista de Greenberg Traurig LLP en Filadelfia, donde se centra en la inmigración basada en el empleo y dirige la práctica EB-5 del bufete. Ha estructurado más de 3.000 millones de dólares en ampliaciones de capital EB-5 y ha guiado con éxito a miles de familias a través del proceso EB-5, presentando peticiones I-526, I-526E e I-829 tanto para inversores directos EB-5 como para centros regionales. La Sra. Hermansky es actualmente Presidenta del Comité Nacional EB-5 de la Asociación Americana de Abogados de Inmigración (AILA), y es una reconocida líder de opinión que interviene con frecuencia en conferencias nacionales e internacionales. Ha sido nombrada “Top 25 Attorneys” de EB5 Investors Magazine varias veces desde 2013 y se licenció cum laude en Derecho por la Facultad de Derecho Earle Mack de la Universidad de Drexel.
