Antes da Lei de Reforma e Integridade EB-5 de 2022 (RIA), todos os investidores EB-5 eram obrigados a manter os seus investimentos durante o período de residência legal condicional, cujo prazo depende de muitos factores fora do controlo do investidor, como a disponibilidade de vistos. Isto significava que os investidores de países que não tinham vistos EB-5 disponíveis no momento do reembolso do seu projeto EB-5, tinham de reinvestir ou redistribuir o seu capital EB-5 até haver disponibilidade. Quando o RIA eliminou a necessidade de os investidores pós-RIA se reafectarem, foi um fator de mudança para a indústria EB-5. No entanto, quase um ano e meio depois, a USCIS emitiu orientações adicionais esclarecendo que os investidores pós-RIA devem manter o seu investimento durante pelo menos dois anos, desde que o requisito de criação de emprego tenha sido cumprido. E, nesse momento, a discussão mudou de “Os investidores pós-RIA têm de manter o seu investimento EB-5?” para uma questão completamente diferente – “Qual é o tempo mínimo de manutenção exigido pela USCIS para um investimento EB-5?”.
Desde que o USCIS forneceu esta orientação adicional, tem havido muitas opiniões contraditórias e, infelizmente, desinformação em torno da indústria. Para ajudar os investidores a compreender os desafios e a identificar as questões que devem considerar à medida que exploram o caminho do investimento EB-5 para a imigração, a CanAm organizou recentemente um webinar, “Colocar o requisito de manutenção de 2 anos em contexto: What Questions Should Investors be Asked?”, apresentado pela nossa Diretora de Operações, Christine Chen, e que contou com a participação de Robert Divine, Acionista e Presidente do Grupo de Imigração Global da Baker Donelson, Suzanne Lazicki, Diretora da Lucid Professional Writing, e o nosso Conselheiro Geral, Walter Gindin. Podes encontrar uma ligação para o webinar aqui. O nosso objetivo era aprofundar as nuances e as questões que envolvem esta questão complexa e tentar lançar alguma luz necessária sobre este tópico importante. Os principais destaques e conclusões do webinar incluíram:
Como é que um investidor deve interpretar as datas de início e fim da sustentação do investimento?
Data de início da manutenção
A linguagem de orientação da USCIS sobre este ponto é a seguinte:
“Para efeitos de determinação da data de início do período de dois anos exigido pela INA 203(b)(5)(A)(i), utilizaremos geralmente a data em que o montante necessário de investimento elegível é efectuado para a nova empresa comercial e colocado em risco de acordo com os requisitos aplicáveis, incluindo a disponibilização à entidade criadora de emprego, conforme adequado.”
Todos os participantes no painel concordaram que a interpretação mais segura e prática da linguagem é que a data de início começa quando a entidade criadora de emprego (JCE) tiver gasto todos os fundos de investimento EB-5. O aspeto fundamental a ter em conta aqui é que a transferência de fundos de investimento da nova entidade de construção (NCE) para a JCE não coloca necessariamente o investimento “em risco”, que é um fator que a USCIS tem analisado historicamente. Iniciar o período de 2 anos assim que a JCE tiver gasto todos os fundos de investimento incorpora todos os requisitos “em risco” do RIA:
- Disponibiliza o montante total do investimento EB-5 à entidade criadora de emprego
- Atividade empresarial
- Risco de perda e possibilidade de ganho
- Não há garantia de rendimento (não há direito a reembolso, não há promessa de um comprador disposto a comprar num determinado número de anos)
Todos os membros do nosso painel acreditam que adotar a interpretação mais conservadora da linguagem da USCIS relativamente à data de início da sustentação é do interesse dos investidores EB-5, dada a falta de uma orientação mais clara por parte da USCIS neste momento.
Data final da manutenção
A orientação da USCIS sobre este ponto é a seguinte:
“Um investidor que apresente uma petição de visto de imigrante EB-5 deve ter investido, ou estar em vias de investir, o montante necessário de capital numa nova empresa comercial nos Estados Unidos e esperar manter esse investimento por um período não inferior a 2 anos, desde que os requisitos de criação de emprego tenham sido cumpridos.”
“O INA estabelece apenas prazos mínimos de investimento necessários para efeitos dos requisitos de elegibilidade aplicáveis e não impõe qualquer limite superior ao tempo durante o qual o capital de um investidor pode ser retido antes de ser devolvido.”
Mais uma vez, os membros do painel exortaram os investidores a serem muito cautelosos quando abordarem a interpretação desta linguagem. O investimento tem de estar “em risco” durante pelo menos 2 anos a partir da data em que o dinheiro foi gasto pela ECC. Os investidores devem certificar-se de que existem termos nos documentos de financiamento aplicáveis que restrinjam a capacidade do mutuário de liquidar, vender ou refinanciar antes de decorridos os dois anos. Um investidor não quer estar numa situação em que o capital EB-5 seja reembolsado antes de decorridos dois anos e os seus fundos tenham agora de ser reafectados para cumprir as orientações da USCIS.
A viabilidade de um projeto de investimento EB-5 de 2 anos
Os objectivos mais importantes de um investidor EB-5 são 1.) Obter o seu “green card” e 2.) Recuperar o seu dinheiro. Historicamente, um investimento EB-5 típico em construção de raiz que cumpra estes requisitos cruciais tem durado 4-5 anos. Com a nova orientação da USCIS, há uma procura crescente de negócios mais curtos. Os Centros Regionais, incluindo a CanAm, não querem que o capital dos investidores seja investido durante um período desnecessariamente alargado. No entanto, os membros do nosso painel concordaram que é muito difícil para um projeto cumprir os requisitos de criação e manutenção de postos de trabalho, bem como atingir um limiar de rentabilidade que permita uma saída para reembolsar os seus investidores, no prazo de 2 anos. Para cumprir este prazo mais curto, o sector pode optar por projectos que demorem menos tempo a estabilizar do que os típicos desenvolvimentos de construção em grande escala, ou reposicionar activos existentes, por exemplo, melhorias ou conversões de inquilinos. Os investidores devem ser cautelosos e ter um cuidado extra com a sua devida diligência em quaisquer projectos EB-5 comercializados como um investimento de 2 anos.
Os membros do painel discutiram então se um investimento de 2 anos era viável, dado o tempo que um projeto leva a ser construído, estabilizado e reembolsado.
Financiamento intercalar
Após o RIA, tornou-se cada vez mais comum os projectos EB-5 utilizarem o financiamento intercalar. Tal como inicialmente previsto pela USCIS, o financiamento intercalar foi permitido para iniciar um projeto enquanto o capital EB-5 estava a ser angariado. Um projeto EB-5 que utilize o financiamento intercalar pode ser atrativo na medida em que permite a um investidor entrar num projeto em que o dinheiro já foi gasto e os postos de trabalho já foram criados. Todos os participantes no painel concordaram que a USCIS irá analisar especificamente o momento e a documentação do financiamento intercalar para determinar se o dinheiro dos investidores é um investimento real “em risco” e se existe uma verdadeira ligação à criação de emprego. Estes dois critérios são as pedras angulares do programa EB-5. Haverá um ónus acrescido para provar à USCIS que existe um nexo suficiente entre o investimento EB-5 e os postos de trabalho que foram criados antes de esse investimento EB-5 ficar disponível para a entidade criadora de emprego. É do interesse de um investidor ser extremamente cauteloso ao analisar um projeto EB-5 que envolva financiamento intercalar.
Em suma, os nossos membros do painel concordaram que os investidores devem ter muito cuidado na sua devida diligência em potenciais investimentos EB-5. Os investidores devem trabalhar com profissionais experientes que adoptem uma abordagem de melhores práticas ao EB-5 para compreenderem os meandros dos requisitos de sustentação e os prazos de investimento. Um investimento EB-5 não deve correr riscos indevidos e é sempre aconselhável ter cuidado. Esta abordagem conservadora ao processo de investimento EB-5 ajudará os investidores a navegar na paisagem em evolução do EB-5 com maior confiança e clareza.
