La Ley de Reforma e Integridad del EB-5 de 2022 («RIA», por sus siglas en inglés) aportó actualizaciones bienvenidas al Programa EB-5, incluida la tramitación prioritaria de las inversiones en «zonas rurales». Esto ha dado lugar a una tendencia notable y emocionante: una adjudicación mucho más rápida de las peticiones EB-5 de «zona rural», sobre todo para los inversores que presentan simultáneamente peticiones I-526E y solicitudes I-485 (ajuste de estatus).
Hemos recibido consultas de inversores EB-5 sobre el impacto de la aceleración de los plazos de adjudicación en la elegibilidad de su Petición I-829 y nos complace abordar algunas de las cuestiones más destacadas a continuación.
¿Cuándo debe presentar un inversor la petición I-829?
Los inversores EB-5 que sean residentes permanentes condicionales deben presentar una Petición I-829 para eliminar las condiciones de su estatus de residente permanente condicional en los 90 días anteriores al segundo aniversario de la fecha en que se les concedió dicho estatus (es decir, tras la aprobación de la solicitud de ajuste de estatus de un inversor o tras la admisión en Estados Unidos de un inversor EB-5 con un visado de inmigrante EB-5).
El USCIS enviará un aviso de recibo a los residentes permanentes condicionales que presenten correctamente un Formulario I-829. Este aviso de recibo tiene varias finalidades importantes: en primer lugar, demuestra que el USCIS recibió realmente la Petición I-829; en segundo lugar, sirve como prueba de la prórroga por parte del USCIS de la validez del estatuto de residente permanente condicional durante el periodo de tiempo especificado en el aviso (actualmente, un periodo de prórroga inicial de 48 meses, que está sujeto a nuevas prórrogas según sea necesario); y en tercer lugar, puede utilizarse para demostrar la autorización de empleo y la autorización para regresar a Estados Unidos tras un viaje temporal al extranjero.
Si no se presenta a tiempo la Petición I-829, se anulará automáticamente el estatuto de residente permanente condicional del inversor EB-5 y se iniciará el procedimiento de expulsión. No obstante, el USCIS puede aceptar una Petición I-829 presentada fuera de plazo si el inversor EB-5 demuestra a satisfacción del USCIS que la no presentación a tiempo se debió a una causa justificada y a circunstancias atenuantes.
¿Qué pruebas deben presentarse con la petición I-829?
La Petición I-829 es el paso final para que los inversores EB-5 obtengan el estatus de residente permanente durante 10 años. Cada Petición I-829 debe demostrar 4 elementos clave:
- Se creó una nueva empresa comercial;
- El inversor EB-5 invirtió o estaba activamente en proceso de invertir la cantidad de capital requerida;
- El inversor EB-5 mantuvo su inversión de capital durante el período de tiempo requerido; y
- La inversión de capital del inversor EB-5 facilitó la creación de al menos 10 puestos de trabajo en un plazo razonable.
Una Petición I-829 correctamente presentada debe apoyarse en una memoria detallada y en documentación justificativa bien organizada.
Cabe señalar que las directrices políticas del USCIS establecen que no es necesario que todos los objetivos de inversión de capital y creación de empleo se hayan cumplido plenamente antes de presentar la Petición I-829. Más bien, un inversor EB-5 debe demostrar en la presentación de la Petición I-829 que es más probable que el inversor EB-5 cumpla sustancialmente los requisitos de capital y que los puestos de trabajo se crearán en un plazo razonable.
En la práctica, el USCIS puede hacer un seguimiento en forma de solicitud de pruebas o aclaraciones para confirmar que se han cumplido los requisitos antes de adjudicar la Petición I-829. Por ejemplo, USCIS puede hacer un seguimiento para confirmar que se ha cumplido el periodo de mantenimiento de un inversor EB-5 (como se explica más adelante) y/o que se ha creado el número mínimo de puestos de trabajo exigido. Este tipo de consultas son bastante habituales, y CanAm ha ayudado con éxito a inversores EB-5 con este tipo de respuestas en numerosas ocasiones.
¿Cuánto tiempo debe mantenerse una inversión EB-5 para que se apruebe la petición I-829?
Como se ha señalado anteriormente, un requisito clave de la Petición I-829 es demostrar que el inversor EB-5 ha mantenido de forma continuada su capital «en riesgo» durante un periodo mínimo de tiempo – este periodo se conoce comúnmente como «periodo de mantenimiento».
Las directrices actuales del USCIS distinguen la duración del periodo de sostenimiento de un inversor EB-5 en función de si dicho inversor EB-5 presentó una Petición I-526 previa a la RIA o una Petición I-526E posterior a la RIA, de la siguiente manera:
- Antes de la RIA (para peticiones I-526 presentadas antes del 15 de marzo de 2022): Las directrices actuales del USCIS indican que un inversor EB-5 que haya presentado sus Peticiones I-526 antes de la promulgación de la RIA debe mantener sus inversiones durante todo el periodo de 2 años de su residencia permanente condicional (es decir, al menos 2 años desde la fecha en que el inversor EB-5 obtuvo la residencia permanente condicional), y que un inversor EB-5 no necesita mantener su inversión más allá de este periodo de mantenimiento.
- Post-RIA (para peticiones I-526E presentadas a partir del 15 de marzo de 2022)De conformidad con la RIA, los inversores EB-5 deben demostrar que su inversión de capital «se espera que permanezca invertido durante no menos de 2 años». Aunque la RIA no especifica explícitamente cuándo comienza el periodo de 2 años, el USCIS ha indicado en su sitio web de preguntas/respuestas que interpreta que la fecha de inicio es la fecha en que el importe total del capital de un inversor EB-5 se aporta a la nueva empresa comercial y se pone en riesgo con arreglo a los requisitos aplicables, incluida la puesta a disposición de la entidad creadora de empleo. Así pues, el USCIS ha adoptado la postura de que los inversores EB-5 posteriores a la RIA ya no necesitan mantener su inversión de capital durante todo su periodo de residencia permanente condicional.
Es importante señalar que la orientación del USCIS sobre el periodo de mantenimiento es actualmente objeto de un recurso judicial y, por tanto, la interpretación y aplicación del periodo de mantenimiento por parte de la agencia puede cambiar. Esta ambigüedad también significa que los inversores EB-5 posteriores a la RIA deben adoptar un enfoque prudente y defendible.
La solución post-RIA de CanAm: Estructurar para minimizar el riesgo
En CanAm, siempre hemos adoptado un enfoque conservador y que da prioridad al inversor en la estructuración de los proyectos. Esa mentalidad es especialmente crítica tras la RIA, donde los plazos de inmigración se aceleran pero el despliegue de capital a menudo sigue desarrollándose a lo largo del tiempo.
Así es como abordamos esto de frente:
- Utilizamos una fecha de inicio del sostenimiento conservadora.
Suponemos que el período de mantenimiento de 2 años posterior a la RIA comienza sólo una vez que el capital de un inversor EB-5 está totalmente invertido en el proyecto de creación de empleo.
- Dedicamos más tiempo que el mínimo.
Las orientaciones actuales del USCIS establecen que la RIA sólo fija plazos mínimos de inversión y no impone ningún límite al alza sobre el tiempo que puede retenerse el capital de un inversor EB-5 antes de ser devuelto. Esto significa que los centros regionales o sus nuevas empresas comerciales asociadas pueden negociar plazos de inversión más largos directamente con sus inversores, independientemente de los requisitos de elegibilidad del EB-5. Por lo tanto, es importante que los inversores EB-5 conozcan y comprendan las condiciones de la aportación de capital EB-5 al proyecto EB5 (es decir, la fecha de vencimiento, las opciones de prórroga, las condiciones de pago anticipado, etc.), que en última instancia determinarán el tiempo que el capital del inversor EB-5 permanecerá pendiente y en riesgo.
CanAm suele estructurar sus préstamos EB-5 post-RIA con un plazo mínimo de 3,5 años, siempre que:
- de 12 a 18 meses para el despliegue de capital, y
- Después, un periodo de mantenimiento completo de 2 años.
Este planteamiento garantiza que los fondos no se devuelvan a la nueva empresa comercial antes de que se cumplan los respectivos periodos de mantenimiento de 2 años de todos los inversores EB-5, incluso si la tramitación del USCIS avanza con rapidez.
- Protegemos a todos los inversores, incluido el último en entrar.
Aunque creemos que el período de mantenimiento de 2 años de cada inversor EB-5 posterior a la RIA comienza a devengarse cuando su capital EB-5 se destina a un proyecto de creación de empleo, CanAm tiene cuidado de estructurar sus préstamos EB-5 para que venzan al menos 2 años después de la fecha en la que el último inversor EB-5 haya invertido su capital en un proyecto de creación de empleo. último capital del último inversor EB-5 en el proyecto creador de empleo, garantizando así que todos los inversores EB-5 anteriores al último también puedan cumplir sus respectivos requisitos de sostenimiento.
Como explicamos en nuestro blog Navegar por la incertidumbre del EB-5:
«CanAm determinó que la interpretación más conservadora del lenguaje del USCIS exigía que todo el capital EB-5 estuviera totalmente desplegado en la entidad creadora de empleo y activamente en riesgo antes de que pudiera iniciarse el reloj de sostenimiento».
La estructura del proyecto no es sólo una consideración financiera: es una garantía de cumplimiento.
Como dijo la Directora de Operaciones de CanAm , Christine Chen:
«Estructuramos nuestros proyectos con la flexibilidad suficiente para garantizar que se cumple el requisito de sostenimiento bajo cualquier interpretación. Eso significa que, aunque cambien las políticas o los plazos de tramitación, nuestros inversores están protegidos».
Reflexión final: Estructura ahora para evitar sorpresas después
Los inversores EB-5 no necesitan esperar a que finalice su periodo de mantenimiento de 2 años para presentar su Petición I-829. Pero los inversores EB-5 sí necesitan asegurarse de que su capital está adecuadamente desplegado, mantenido en riesgo y alineado con los requisitos EB-5 para cuando el USCIS tome una decisión.
En CanAm, nos hemos anticipado a este reto. Nuestra estructuración post-RIA está diseñada para eliminar ambigüedades, eliminar lagunas temporales y ayudar a nuestros inversores a avanzar por el proceso EB-5 con confianza.
