Antes de la Ley de Reforma e Integridad del EB-5 de 2022 (RIA), todos los inversores EB-5 debían mantener sus inversiones durante todo su periodo de residencia legal condicional, cuyo plazo depende de muchos factores ajenos al control del inversor, como la disponibilidad de visados. Esto significaba que para los inversores de países que no tenían visados EB-5 disponibles en el momento del reembolso de su proyecto EB-5, tenían que reinvertir o redistribuir su capital EB-5 hasta que hubiera disponibilidad. Cuando la RIA eliminó la necesidad de que los inversores posteriores a la RIA tuvieran que redistribuir, supuso un cambio de juego para el sector EB-5. Sin embargo, casi un año y medio después, el USCIS publicó directrices adicionales que aclaraban que los inversores post-RIA deben mantener su inversión durante al menos dos años, siempre que se haya cumplido el requisito de creación de empleo. Y en ese momento, el debate pasó de “¿Los inversores post-RIA tienen que mantener su inversión EB-5?” a una pregunta totalmente distinta: “¿Cuál es el tiempo mínimo de mantenimiento exigido por el USCIS para una inversión EB-5?”.
Desde que el USCIS proporcionó esta orientación adicional, ha habido muchas opiniones contradictorias y, por desgracia, información errónea pululando por el sector. Para ayudar a los inversores a comprender los retos y a identificar las cuestiones que deben tener en cuenta al explorar la vía de la inversión EB-5 hacia la inmigración, CanAm organizó recientemente un seminario web, “Puesta en contexto del requisito de mantenimiento de 2 años: ¿Qué preguntas deben plantearse los inversores?”, presentado por nuestra Directora de Operaciones, Christine Chen, y en el que participaron Robert Divine, accionista y Presidente del Grupo de Inmigración Global de Baker Donelson, Suzanne Lazicki, Directora de Lucid Professional Writing, y nuestro Consejero General, Walter Gindin. Aquí encontrarás un enlace al seminario web . Nuestro objetivo era profundizar en los matices y cuestiones que rodean a este complejo asunto e intentar arrojar algo de la tan necesaria luz sobre este importante tema. Entre los aspectos más destacados del seminario web figuran los siguientes:
¿Cómo debe interpretar un inversor las fechas de inicio y fin del mantenimiento de la inversión?
Fecha de inicio del mantenimiento
El lenguaje orientativo del USCIS sobre este punto es el siguiente:
“A efectos de determinar la fecha en la que comienza el periodo de dos años exigido por la INA 203(b)(5)(A)(i), generalmente utilizaremos la fecha en la que la cantidad requerida de inversión cualificada se realiza a la nueva empresa comercial y se pone en riesgo conforme a los requisitos aplicables, incluida la puesta a disposición de la entidad creadora de empleo, según proceda.”
Todos los panelistas coincidieron en que la interpretación más segura y práctica del lenguaje es que la fecha de inicio comienza cuando la entidad creadora de empleo (ECE) ha gastado todos los fondos de la inversión EB-5. La clave que hay que recordar aquí es que la transferencia de los fondos de inversión de la nueva entidad creadora de empleo (NCE) a la JCE no pone necesariamente la inversión “en peligro”, que es un factor que el USCIS ha examinado históricamente. El inicio del periodo de 2 años una vez que la JCE ha gastado todos los fondos de inversión incorpora todos los requisitos de “en riesgo” del RIA:
- Importe total de la inversión EB-5 puesta a disposición de la entidad creadora de empleo
- Actividad empresarial
- Riesgo de pérdida y posibilidad de ganancia
- Sin rentabilidad garantizada (sin derecho a devolución, sin promesa de comprador dispuesto en un determinado número de años)
Todos nuestros panelistas creen que adoptar la interpretación más conservadora del lenguaje del USCIS respecto a la fecha de inicio del sostenimiento redunda en beneficio de los inversores EB-5, dada la falta de orientaciones más claras del USCIS en estos momentos.
Fecha final de mantenimiento
La orientación del USCIS sobre este punto es la siguiente:
“Un inversor que presente una petición de visado de inmigrante EB-5 debe haber invertido, o estar en proceso de invertir, la cantidad de capital requerida en una nueva empresa comercial en Estados Unidos y esperar mantener esa inversión durante no menos de 2 años, siempre que se hayan cumplido los requisitos de creación de empleo.”
“La INA sólo establece plazos mínimos de inversión a efectos de los requisitos de admisibilidad aplicables y no impone ningún límite al alza sobre el tiempo que puede retenerse el capital de un inversor antes de ser devuelto”.
Una vez más, los panelistas instaron a los inversores a ser muy cautelosos a la hora de abordar la interpretación de este lenguaje. La inversión tiene que estar “en riesgo” durante al menos 2 años desde que el JCE gastó el dinero. Los inversores deben asegurarse de que existen cláusulas en los documentos de financiación aplicables que restrinjan la capacidad del prestatario para liquidar, vender o refinanciar antes de que se hayan cumplido los dos años. Un inversor no quiere encontrarse en una situación en la que el capital EB-5 se devuelva antes de los dos años y sus fondos deban redistribuirse ahora para cumplir las directrices del USCIS.
La viabilidad de un proyecto de inversión EB-5 de 2 años
Los objetivos más importantes de un inversor EB-5 son 1.) Obtener su tarjeta verde y 2.) Recuperar su dinero. Históricamente, una inversión EB-5 típica de construcción que ha cumplido estos requisitos cruciales ha durado entre 4 y 5 años. Con las nuevas directrices del USCIS, aumenta la demanda de operaciones más cortas. Los Centros Regionales, incluido CanAm, no quieren que el capital de los inversores se prolongue innecesariamente. Sin embargo, nuestros panelistas estuvieron de acuerdo en que es muy difícil que un proyecto cumpla los requisitos de creación y mantenimiento de empleo, así como alcanzar un umbral de rentabilidad que respalde una salida para reembolsar a sus inversores, en un plazo de 2 años. Para cumplir este plazo más corto, el sector puede cambiar a proyectos que tarden menos en estabilizarse que los típicos desarrollos de construcción a gran escala, o reposicionar los activos existentes, por ejemplo mejoras o conversiones de inquilinos. Los inversores deben ser cautelosos y extremar la diligencia debida en cualquier proyecto EB-5 comercializado como inversión a 2 años.
A continuación, los panelistas debatieron si una inversión de 2 años era viable, dado el tiempo que tarda un proyecto en construirse, estabilizarse y amortizarse.
Financiación puente
Tras la RIA, cada vez es más habitual que los proyectos EB-5 utilicen financiación puente. Tal y como preveía originalmente el USCIS, se permitía la financiación puente para poner en marcha un proyecto mientras se recaudaba el capital EB-5. Un proyecto EB-5 que utilice financiación puente puede ser atractivo en el sentido de que permite a un inversor entrar en un proyecto en el que ya se ha gastado el dinero y ya se han creado los puestos de trabajo. Todos los panelistas coincidieron en que el USCIS examinará específicamente el momento y la documentación de la financiación puente para determinar si el dinero de los inversores es una inversión real “de riesgo” y si existe un verdadero vínculo con la creación de empleo. Estos dos criterios son las piedras angulares del programa EB-5. Habrá una carga mayor para demostrar al USCIS que existe un nexo suficiente entre la inversión EB-5 y los puestos de trabajo que se crearon antes de que dicha inversión EB-5 se pusiera a disposición de la entidad creadora de empleo. A un inversor le interesa ser extremadamente cauto al analizar un proyecto EB-5 que implique una financiación puente.
En resumen, nuestros panelistas coincidieron en que los inversores deben tener mucho cuidado en su diligencia debida sobre las posibles inversiones EB-5. Los inversores deben trabajar con profesionales experimentados que adopten un enfoque basado en las mejores prácticas para el EB-5, a fin de comprender los entresijos de los requisitos de mantenimiento y los plazos de inversión. Una inversión EB-5 no debe asumir riesgos indebidos, y siempre se recomienda precaución. Este enfoque conservador del proceso de inversión EB-5 ayudará a los inversores a navegar por el panorama cambiante del EB-5 con mayor confianza y claridad.
