A Lei de Reforma e Integridade EB-5 de 2022 (“RIA”) trouxe actualizações bem-vindas ao Programa EB-5, incluindo o processamento prioritário para investimentos na “área rural”. Isso levou a uma tendência notável e empolgante: adjudicação muito mais rápida de petições EB-5 de “área rural”, particularmente para investidores que apresentam simultaneamente Petições I-526E e Aplicações I-485 (ajuste de status).
Recebemos pedidos de informação de investidores EB-5 relativamente ao impacto dos prazos de adjudicação mais rápidos na sua elegibilidade para a Petição I-829 e temos o prazer de abordar algumas das questões mais importantes abaixo.
Quando é que um investidor deve apresentar a petição I-829?
Os investidores EB-5 que são residentes permanentes condicionais devem apresentar uma Petição I-829 para remover as condições do seu estatuto de residente permanente condicional no prazo de 90 dias antes do aniversário de 2 anos da data em que esse estatuto foi concedido (ou seja, após a aprovação de um pedido de ajustamento do estatuto do investidor ou após a admissão de um investidor EB-5 nos Estados Unidos com um visto de imigrante EB-5).
A USCIS enviará um aviso de receção aos residentes permanentes condicionais que apresentarem corretamente um Formulário I-829. Este aviso de receção tem várias finalidades importantes: em primeiro lugar, prova que a USCIS recebeu efetivamente a Petição I-829; em segundo lugar, serve como prova da extensão da validade do estatuto de residente permanente condicional pela USCIS durante o período de tempo especificado no aviso (atualmente, um período de extensão inicial de 48 meses, que está sujeito a mais extensões conforme necessário); e em terceiro lugar, pode ser utilizado para provar a autorização de emprego e a autorização de regresso aos Estados Unidos após uma viagem temporária ao estrangeiro.
A não apresentação atempada da Petição I-829 resultará na rescisão automática do estatuto de residente permanente condicional do investidor EB-5 e no início do processo de remoção. No entanto, a USCIS pode aceitar uma Petição I-829 apresentada tardiamente se o investidor EB-5 demonstrar, para satisfação da USCIS, que a não apresentação atempada se deveu a uma boa causa e a circunstâncias atenuantes.
Que provas devem ser apresentadas com a petição I-829?
A Petição I-829 é o passo final para os investidores EB-5 obterem o estatuto de residente permanente por 10 anos. Cada Petição I-829 deve demonstrar 4 elementos-chave:
- Estabelece uma nova empresa comercial;
- O investidor EB-5 investiu ou esteve ativamente no processo de investir o montante de capital necessário;
- O investidor EB-5 manteve o seu investimento de capital durante o período de tempo necessário; e
- O investimento de capital do investidor EB-5 facilitou a criação de, pelo menos, 10 postos de trabalho num prazo razoável.
Uma Petição I-829 corretamente apresentada deve ser apoiada por um memorando detalhado e documentação de apoio bem organizada.
Vale a pena notar que a orientação política da USCIS prevê que nem todos os objectivos de investimento de capital e criação de emprego têm de ser totalmente realizados antes de apresentar a Petição I-829. Em vez disso, um investidor EB-5 deve demonstrar na apresentação da Petição I-829 que é mais provável do que não que o investidor EB-5 esteja a cumprir substancialmente os requisitos de capital e que os postos de trabalho serão criados dentro de um prazo razoável.
Na prática, a USCIS pode fazer um acompanhamento sob a forma de um pedido de provas ou esclarecimentos para confirmar que os requisitos foram cumpridos antes de adjudicar a Petição I-829. Por exemplo, a USCIS pode fazer o acompanhamento para confirmar que o período de sustentação de um investidor EB-5 (conforme discutido mais abaixo) foi cumprido e/ou que o número mínimo exigido de postos de trabalho foi criado. Estes tipos de questões são bastante comuns e a CanAm tem ajudado com sucesso os investidores EB-5 com estas respostas em várias ocasiões.
Quanto tempo é que um investimento EB-5 precisa de ser mantido para que a petição I-829 seja aprovada?
Tal como referido anteriormente, um requisito fundamental da Petição I-829 é demonstrar que o investidor EB-5 manteve continuamente o seu capital “em risco” durante um período de tempo mínimo – este período é normalmente referido como o “período de manutenção”.
A orientação atual da USCIS distingue a duração do período de sustentação de um investidor EB-5, dependendo do facto de esse investidor EB-5 ter apresentado uma Petição I-526 pré-RIA ou uma Petição I-526E pós-RIA, como se segue:
- Pré-RIA (para Petições I-526 apresentadas antes de 15 de março de 2022)A atual orientação da USCIS indica que um investidor EB-5 que apresentou as suas Petições I-526 antes da promulgação do RIA deve manter os seus investimentos durante o período de 2 anos da sua residência permanente condicional (ou seja, pelo menos 2 anos a partir da data em que o investidor EB-5 obteve a residência permanente condicional) e que um investidor EB-5 não necessita de manter o seu investimento para além deste período de manutenção.
- Pós-RIA (para Petições I-526E apresentadas em ou após 15 de março de 2022)De acordo com o RIA, os investidores EB-5 devem demonstrar que o seu investimento de capital deve ser “esperado para permanecer investido durante um período não inferior a 2 anos”. Embora o RIA não especifique explicitamente quando começa o período de 2 anos, a USCIS indicou no seu sítio Web de perguntas/respostas que interpreta a data de início como sendo a data em que o montante total do capital de um investidor EB-5 é efectuado para a nova empresa comercial e colocado em risco ao abrigo dos requisitos aplicáveis, incluindo a disponibilização à entidade criadora de emprego. Assim, a USCIS assumiu a posição de que os investidores EB-5 pós-RIA já não precisam de manter o seu investimento de capital durante o período de residência permanente condicional.
É importante notar que a orientação da USCIS sobre o período de sustentação é atualmente objeto de uma contestação legal e, por conseguinte, a interpretação e a implementação do período de sustentação por parte da agência podem mudar. Esta ambiguidade também significa que os investidores EB-5 pós-RIA devem adotar uma abordagem cautelosa e defensável.
A solução pós-RIA da CanAm: Estruturação para minimizar o risco
Na CanAm, sempre adoptámos uma abordagem conservadora e que coloca o investidor em primeiro lugar na estruturação de projectos. Essa mentalidade é especialmente crítica após o RIA, em que os prazos de imigração estão a acelerar, mas a aplicação de capital muitas vezes ainda se desenrola ao longo do tempo.
Eis como abordamos isto de frente:
- Utilizamos uma data de início de sustentação conservadora.
Partimos do princípio de que o período de manutenção de 2 anos pós-RIA começa apenas quando o capital de um investidor EB-5 é totalmente aplicado no projeto de criação de emprego.
- Nós reservamos mais tempo do que o mínimo.
A atual orientação da USCIS prevê que o RIA estabeleça apenas os prazos mínimos de investimento exigidos e não impõe qualquer limite superior ao tempo durante o qual o capital de um investidor EB-5 pode ser retido antes de ser devolvido. Isto significa que os centros regionais ou as suas novas empresas comerciais associadas podem negociar períodos de investimento mais longos diretamente com os seus investidores, independentemente dos requisitos de elegibilidade do EB-5. Por conseguinte, é importante que os investidores EB-5 conheçam e compreendam os termos da aplicação do capital EB-5 no projeto EB5 (ou seja, a data de vencimento, quaisquer opções de prorrogação, condições de pré-pagamento, etc.), o que determinará, em última análise, o período de tempo durante o qual o capital do investidor EB-5 permanece pendente e em risco.
Normalmente, a CanAm estrutura os seus empréstimos EB-5 pós-RIA com um prazo mínimo de 3,5 anos, prevendo:
- 12 a 18 meses para a aplicação do capital, e
- Um período de manutenção completo de 2 anos depois.
Esta abordagem garante que os fundos não são devolvidos à nova empresa comercial antes de os respectivos períodos de manutenção de 2 anos de todos os investidores EB-5 serem cumpridos – mesmo que o processamento da USCIS avance rapidamente.
- Protegemos todos os investidores, incluindo o último a entrar.
Embora acreditemos que o período de sustentação de 2 anos de cada investidor EB-5 pós-RIA começa a acumular-se quando o montante do seu capital EB-5 é aplicado num projeto gerador de emprego, a CanAm tem o cuidado de estruturar os seus empréstimos EB-5 para vencerem pelo menos 2 anos após a data em que o último O capital do último investidor EB-5 deverá ser aplicado no projeto gerador de emprego, assegurando assim que todos os investidores EB-5 que precedem o último também são capazes de cumprir os respectivos requisitos de manutenção.
Como explicámos no nosso blogue, Navegar na incerteza da sustentação do EB-5:
“A CanAm determinou que a interpretação mais conservadora da linguagem da USCIS exigia que todo o capital EB-5 fosse totalmente aplicado na entidade criadora de emprego e estivesse ativamente em risco antes de o relógio de sustentação poder começar.”
A estrutura do projeto não é apenas uma consideração financeira – é uma salvaguarda de conformidade.
Como disse a COO da CanAm , Christine Chen:
“Estruturamos os nossos projectos com flexibilidade suficiente para garantir que o requisito de sustentabilidade é cumprido sob qualquer interpretação. Isto significa que, mesmo que as políticas mudem ou os tempos de processamento se alterem, os nossos investidores estão protegidos.”
Pensamento final: Estrutura agora para evitar surpresas mais tarde
Os investidores EB-5 não precisam de esperar até que o seu período de sustentação de 2 anos esteja completo para apresentar a sua Petição I-829. Mas os investidores EB-5 precisam de se certificar de que o seu capital é devidamente aplicado, mantido em risco e alinhado com os requisitos EB-5 na altura em que a USCIS toma uma decisão.
Na CanAm, antecipámos este desafio. A nossa estruturação pós-RIA foi concebida para eliminar a ambiguidade, eliminar as lacunas de tempo e ajudar os nossos investidores a avançar no processo EB-5 com confiança.
